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第1篇

1.1建筑企業(yè)經(jīng)營活動的法律的范疇企業(yè)的任何經(jīng)營活動都必須受限在法律法規(guī)的允許范圍之內(nèi)，也就是說，對于建筑企業(yè)而言，所有經(jīng)營活動都不可能離開法律的調(diào)整及規(guī)范。政府與建筑企業(yè)之間法律關(guān)系的調(diào)整依據(jù)《經(jīng)濟(jì)法》和《行政法》進(jìn)行；而建筑企業(yè)與相關(guān)企業(yè)為平等主體，彼此之間的法律關(guān)系的調(diào)整主要根據(jù)《合同法》等適用民商類法律為準(zhǔn)則；企業(yè)內(nèi)部各部門之間的關(guān)系，主要包含有財(cái)務(wù)管理、勞動管理、質(zhì)量管理及安全管理等方面，而這些職能部門的則須依據(jù)《會計(jì)法》、《勞動法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《安全生產(chǎn)條例》等相關(guān)法律法規(guī)來規(guī)范及調(diào)整。

1.2建筑企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中的法律風(fēng)險(xiǎn)建筑企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營存在的法律風(fēng)險(xiǎn)主要是由于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所需與有關(guān)各方的合作、合同等未依據(jù)法律規(guī)定履行從而產(chǎn)生的法律責(zé)任，又或者由于企業(yè)外部的相關(guān)法律環(huán)境發(fā)生了變化，而企業(yè)內(nèi)部調(diào)節(jié)沒有達(dá)到法律法規(guī)的要求，從而導(dǎo)致不良的法律后果對企業(yè)造成不必要損失的可能性，常見的建筑企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)在大量的建筑企業(yè)發(fā)生法律糾紛。結(jié)合實(shí)例，從法律糾紛發(fā)生的原因上看：一為建筑企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營的管理過程中發(fā)生的的法律糾紛，比如勞工合同的勞資糾紛、工程招標(biāo)管理所引起的糾紛等；二為建工合同簽訂、合同履行所引起的法律糾紛，較為常見有工程結(jié)算糾紛、工程項(xiàng)款拖欠、工程交工期拖延等沒有切實(shí)遵照法律法規(guī)履行。從這些法律糾紛的案例中不難看出，很多建筑企業(yè)對內(nèi)設(shè)的法務(wù)部門的忽視，以至于法務(wù)部門在企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營的決策過程中沒有發(fā)揮到為企業(yè)涉及法律審核的相關(guān)問題進(jìn)行把關(guān)。因而，建筑企業(yè)要想更好地發(fā)展與壯大自己，盡可能避免法律糾紛是關(guān)鍵；而在避免法律糾紛的問題上，除了企業(yè)自身加強(qiáng)管理、依法生產(chǎn)經(jīng)營外，企業(yè)內(nèi)部還要培養(yǎng)自己的法務(wù)人員，企業(yè)一旦存在法律糾紛，內(nèi)部法務(wù)人員跟專業(yè)律師相互配合，才能使公司的法務(wù)問題得到更好的解決。

2.如何完善建筑企業(yè)法務(wù)管理機(jī)制及相關(guān)工作

2.1建筑企業(yè)法務(wù)職能的完善建筑企業(yè)內(nèi)部設(shè)立的法務(wù)部門應(yīng)加強(qiáng)科學(xué)管理、規(guī)范工作流程及完善制度，在處理企業(yè)的法務(wù)上的程序與權(quán)限，應(yīng)給予法務(wù)部門明確落實(shí)。而完善職能過程主要由法務(wù)部門、業(yè)務(wù)部門及企業(yè)高層領(lǐng)導(dǎo)三方共同建立，以防范法律風(fēng)險(xiǎn)為主，建立機(jī)制與模式完善結(jié)合的完整制度。建筑企業(yè)的重視與制度的完善，才能使法務(wù)部門在企業(yè)的法務(wù)處理中發(fā)揮出應(yīng)有的職能效應(yīng)。

2.2推進(jìn)企業(yè)法律顧問機(jī)制及對企業(yè)法務(wù)人員的培養(yǎng)企業(yè)應(yīng)該要大力推進(jìn)法律顧問機(jī)制，規(guī)范設(shè)置企業(yè)法律顧問事務(wù)機(jī)構(gòu)，在企業(yè)重大投資、重大工程的決策過程中總法律顧問必須參與，是企業(yè)在重大法律問題上的避免損失的重要措施之一。在合同管理制度上，建筑企業(yè)應(yīng)充分發(fā)揮法律顧問的作用，對合同管理制度制定、重要合同簽訂、重要工程投標(biāo)、合同爭議處理、變更、中止履行、解除合約及賬款催收、追討等重要法律事務(wù)上，通過企業(yè)法律顧問的審核、指導(dǎo)，減少一些不必要的糾紛，更好的維護(hù)企業(yè)的利益。建筑企業(yè)在法務(wù)處理上，企業(yè)法律顧問是應(yīng)對法務(wù)管理的方法之一。但法律顧問畢竟不能一一俱細(xì)，因此，企業(yè)有必要大力培養(yǎng)自己的法務(wù)人員，而能否提高法務(wù)人員工作能力與業(yè)務(wù)水平，成為法務(wù)工作成敗的重要因素。要想成為一名合格的建筑企業(yè)法務(wù)工作者，不僅要具備扎實(shí)的法律專業(yè)基礎(chǔ)，更應(yīng)懂得理論與實(shí)際的結(jié)合。在建筑行業(yè)的專業(yè)方面，也要注意企業(yè)管理與經(jīng)濟(jì)管理知識，對企業(yè)的經(jīng)營狀況及相關(guān)環(huán)節(jié)應(yīng)深入了解。才能達(dá)到企業(yè)知識與法律知識的融會貫通，才能在實(shí)際工作中提高工作能力與工作效率。

2.3建筑企業(yè)法務(wù)工作者的具體工作及角色細(xì)節(jié)定位在建筑企業(yè)中，法務(wù)工作者從事著以保護(hù)公司利益為責(zé)任的工作，因而，法務(wù)人員實(shí)際上是實(shí)至名歸的“守護(hù)神”。就具體內(nèi)容來說，建筑企業(yè)法務(wù)工作人員對法務(wù)工作有著多樣化的服務(wù)方法。例如：法務(wù)人員對建筑企業(yè)的重大決策可根據(jù)法律規(guī)范進(jìn)行利益與法律風(fēng)險(xiǎn)的可行性論證；擬定、修改、審查建筑企業(yè)內(nèi)的各類協(xié)議、合同與其他相關(guān)法務(wù)文件；對某些侵犯企業(yè)合法權(quán)益的事件，以律文形式發(fā)表嚴(yán)正聲明；法務(wù)人員應(yīng)企業(yè)參加經(jīng)濟(jì)、行政及民事類訴訟與仲裁等，在最大范圍保護(hù)企業(yè)合法利益不受侵犯；法務(wù)人員在企業(yè)的人力資源工作方面，可配合人力資源部門解決人事相關(guān)問題，起草與審查勞動合同等。而更重要的是，法務(wù)人員對于企業(yè)法律問題要懂得區(qū)分情況采取法律的處理措施，比如：在對于我方企業(yè)已經(jīng)出現(xiàn)合同違約的情況下，法務(wù)人員應(yīng)迅速與對方商討解決辦法，明確責(zé)任后擬定補(bǔ)充協(xié)議或理賠協(xié)議，以免造成企業(yè)更大的損失。關(guān)于口頭合同，為防止后期糾紛造成證據(jù)不足而敗訴，法務(wù)人員應(yīng)及時(shí)擬以書面合同確定下來。而關(guān)于債權(quán)問題，對于部分已經(jīng)存在訴訟過期等問題時(shí)，法務(wù)人員應(yīng)積極與對方商議重簽還款協(xié)議或盡快調(diào)解解決。盡己所能地維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，避免企業(yè)信譽(yù)、經(jīng)濟(jì)損失，是法務(wù)人員的職責(zé)所在與職業(yè)素質(zhì)。

3.結(jié)束語

第2篇

論文關(guān)鍵詞 高校 學(xué)生 法律援助 診所教育

一、研究背景

法律援助，是指國家以制度化、法律化的形式，為社會弱勢群體提供免費(fèi)的法律幫助。廣義上的法律援助主體并不限于政府，社會各界在現(xiàn)有的法律制度之下均可提供相應(yīng)的法律援助。國務(wù)院于2003年7月21日公布的《中華人民共和國法律援助條例》第8條規(guī)定：“國家支持和鼓勵(lì)社會團(tuán)體、事業(yè)單位等社會組織利用自身資源為經(jīng)濟(jì)困難的公民提供法律援助。”在經(jīng)過不斷的摸索和總結(jié)后，我國已經(jīng)形成了政府與社會混合型的法律援助運(yùn)作模式。

我國的法律援助制度起步晚，援助力量薄弱，法律援助供求嚴(yán)重失衡，因此需要全社會的力量共同支撐。而高校法律援助組織的出現(xiàn)一方面對于緩解供求矛盾、補(bǔ)充政府法律援助發(fā)揮著重要作用；另一方面，這對于高校的法學(xué)教育也是一種有益的補(bǔ)充，可以提高法學(xué)專業(yè)學(xué)生的實(shí)務(wù)能力，培養(yǎng)他們的社會責(zé)任感。

然而，在現(xiàn)階段，高校法律援助機(jī)構(gòu)的發(fā)展還遠(yuǎn)不成熟，存在著諸多問題和障礙，由于缺乏制度化的機(jī)制來規(guī)范，法律援助的效果也受到影響。但可以預(yù)見的是，高校法律援助的發(fā)展?jié)摿κ蔷薮蟮模屍渥畲笙薅鹊匕l(fā)揮作用對于我國法律援助制度的發(fā)展和完善有重大而深遠(yuǎn)的意義。

二、高校法律援助機(jī)構(gòu)的現(xiàn)狀

高校的法律援助活動與診所式法律教育是相伴而生、相輔相成的。診所式法律教育，發(fā)端于20世紀(jì)60年代的美國民權(quán)運(yùn)動，其特點(diǎn)在于仿效醫(yī)學(xué)院利用診所培養(yǎng)實(shí)習(xí)醫(yī)生的形式，由診所教師指導(dǎo)學(xué)生參與法律實(shí)際運(yùn)用。診所式法律教育一方面讓學(xué)生參與法律援助服務(wù)，培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)踐能力、職業(yè)責(zé)任感；另一方面，診所式法律教育的出現(xiàn)和普及也為高校學(xué)生開展法律援助鋪平了道路。

診所式法律教育在我國的起步則相對較晚，直到21世紀(jì)初才引進(jìn)這種法學(xué)教育模式。2000年9月，在美國福特基金會的大力支持下，中國人民大學(xué)、北京大學(xué)、清華大學(xué)、復(fù)旦大學(xué)、華東政法大學(xué)、武漢大學(xué)、中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)分別開設(shè)了診所法律課程，并依托其開展法律援助活動。截至2012年12月，我國已有151個(gè)高校的法學(xué)院或法學(xué)系開設(shè)了診所法律教育課程，這為高校學(xué)生開展法律援助創(chuàng)造了良好的條件。

以武漢地區(qū)的高校為例，武漢大學(xué)1992年成立了我國第一個(gè)高校法律援助機(jī)構(gòu)：“社會弱者權(quán)利保護(hù)中心”；中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)在2000年成立了“法律援助與保護(hù)中心”；中南民族大學(xué)于2004年12月成立了診所法律教育中心，并依托該中心開展法律援助活動；華中科技大學(xué)法律援助中心于2010年成立后與社區(qū)居委會有機(jī)結(jié)合，為社區(qū)居民提供法律咨詢和援助活動。

（一）武漢大學(xué)的法律援助

武漢大學(xué)是我國最早一批成立法律援助機(jī)構(gòu)的高校之一，其社會弱者權(quán)利保護(hù)中心自1992年成立以來，不斷加強(qiáng)自身發(fā)展優(yōu)勢，在武漢群眾中具有相當(dāng)?shù)挠绊懥Α６嗄陙恚行拿嫦蛉珖鵀樯鐣跽吡x務(wù)提供法律服務(wù)，許多自身權(quán)益受到侵害而又無法得到法律保護(hù)的社會弱勢群體在志愿者的幫助下，依法討回了公道，走出了絕望和無助的困境。截至2012年12月，中心已接待咨詢約50000余人次，回復(fù)信件近21000余件，電話咨詢約38000余次，通過中心的網(wǎng)站提供法律意見1000余次，訴訟案件達(dá)18650余起，勝訴率達(dá)78%。現(xiàn)在的社會弱者權(quán)利與保護(hù)中心已經(jīng)不依托于武漢大學(xué)，成為一個(gè)獨(dú)立運(yùn)作的社會團(tuán)體，其發(fā)展模式在我國高校學(xué)生法律援助中獨(dú)具一格，特色鮮明。

（二）中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)的法律援助

中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)在美國福特基金會、學(xué)校的大力支持下，于2000年5月成立了法律援助與保護(hù)中心。作為學(xué)校服務(wù)社會的窗口，中心的日常工作主要是為社會提供法律咨詢和案件。截至2012年12月，中心共接待來訪者9000余人次，回復(fù)電話、信件2000余件次，寫作法律文書3000余份，各類案件1200余件，其中包括創(chuàng)中國民間法律援助標(biāo)的額之最的陽新縣8歲兒童石某某高壓電電擊人身損害賠償案；具有較大社會影響的湖北某船廠150余名職工房屋糾紛集團(tuán)訴訟案等重大案件，受益人群遍布全國各省市。中心通過這一系列活動，實(shí)現(xiàn)了盡最大努力，為最需要法律服務(wù)的社會弱勢群體提供法律服務(wù)，以實(shí)現(xiàn)維護(hù)社會正義，促進(jìn)社會穩(wěn)定的目標(biāo)。

（三）中南民族大學(xué)的法律援助

中南民族大學(xué)于2004年12月成立了診所法律教育中心，它與中南民族大學(xué)法律援助中心相互配合、相互協(xié)調(diào)開展法律援助活動。通過法律援助維護(hù)少數(shù)民族的權(quán)利是中南民族大學(xué)法律診所的特色之一。中心截至2012年12月已接受咨詢2000余次，承辦案件70余起，到社區(qū)服務(wù)8次，社會調(diào)查2次。其中辦理的案件以勞務(wù)糾紛、合同糾紛、相鄰權(quán)糾紛等案件居多。目前，中心已經(jīng)與湖北省高級人民法院、武漢市中級人民法院、洪山區(qū)人民法院一起，就“少數(shù)民族及其他少數(shù)人語言法務(wù)翻譯診所援助教學(xué)法探索”課題進(jìn)行調(diào)研，并已經(jīng)有了初步的研究成果。

（四）華中科技大學(xué)的法律援助

華中科技大學(xué)的法律援助中心于2010年成立，起步相對較晚，其最大的特色是依托于社區(qū)居委會開展法律服務(wù)，服務(wù)對象也僅限于該社區(qū)居民。華中科技大學(xué)法學(xué)院設(shè)立診所式法律教育課程，與華中科技大學(xué)社區(qū)居民委員會相互合作、相互配合，遴選課業(yè)優(yōu)秀的本科生、研究生，以居委會為據(jù)點(diǎn)，為尋求法律幫助的社區(qū)居民提供法律咨詢、寫作法律文書等服務(wù)。該中心自2010年成立以來案件及接受咨詢40余次，其中20余起為家庭和財(cái)產(chǎn)糾紛。該校法律援助中心運(yùn)作資金主要是由該校法學(xué)院與居委會共同負(fù)擔(dān)。由于資金短缺等限制，該中心遭遇了不能擴(kuò)大受眾、進(jìn)行更深入的法律援助的尷尬。

三、高校法律援助機(jī)構(gòu)存在的問題

盡管高校學(xué)生開展法律援助在補(bǔ)充法律援助資源，扶助弱勢群體方面取得了一定的成績，但其中也存在不少問題，主要表現(xiàn)在：

（一）高校援助機(jī)構(gòu)在訴訟中存在局限性

第一，目前我國將高校法律援助機(jī)構(gòu)定位為政府法律援助機(jī)構(gòu)的補(bǔ)充，卻沒有在立法上得到確認(rèn)和支持，這一狀況使得某些高校法律援助機(jī)構(gòu)遭遇訴訟時(shí)身份不明的尷尬和運(yùn)作不暢通等問題。

第二，高校學(xué)生在提供法律援助時(shí)并不具有律師身份，他們只能是以一般公民的身份來辦理具體案件，因此學(xué)生的調(diào)查取證權(quán)受到一定限制。由此可見，提供法律援助的學(xué)生，要想像律師一樣開展法律實(shí)踐，無論在法律規(guī)定上，還是在司法實(shí)踐中，都是不可能做到的。這種狀況勢必會影響高校法律援助機(jī)構(gòu)與社會的廣泛接觸，對法律援助活動的順利開展形成巨大的障礙。

（二）對高校法律援助機(jī)構(gòu)的管理機(jī)制不健全

高校法律援助機(jī)構(gòu)的成立具有特殊性，其依托的是高等院校，因而其首先要受高等院校的領(lǐng)導(dǎo)。其次，由于司法行政部門統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)全國法律援助工作，故高校法律援助機(jī)構(gòu)又應(yīng)受司法行政部門的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督。這種雙重管理模式有可能造成因管理權(quán)限不明確而帶來的管理缺失或管理沖突。其負(fù)面效應(yīng)在于，一方面使高校法律援助機(jī)構(gòu)運(yùn)作缺乏合理規(guī)制，導(dǎo)致無序發(fā)展；另一方面，也造成了管理和監(jiān)督的不明確，會導(dǎo)致高校法律援助機(jī)構(gòu)缺乏社會支持，而生存艱難。

（三）高校法律援助機(jī)構(gòu)缺乏資金支持

高校法律援助機(jī)構(gòu)遭遇到的最大問題便是資金不足問題。這一問題在不同的高校存在的程度有所不同。有些高校，如北京大學(xué)、中國人民大學(xué)、武漢大學(xué)等院校可以獲得外來援助，但是相關(guān)基金會對于受資助的高校法援組識的審查非常嚴(yán)格，因而獲得資助的高校比較少。其他高校法律援助機(jī)構(gòu)的經(jīng)費(fèi)來源主要通過以下渠道：學(xué)校團(tuán)委、院、系資助（如中南民族大學(xué)獲得學(xué)校專項(xiàng)撥款）；社團(tuán)會費(fèi)；商家贊助（如中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)通過拉外援的方式曾得商家贊助）；各種基金會資助；律師事務(wù)所資助；社區(qū)組織臨時(shí)性贊助（如華中科技大學(xué)法律援助中心主要依托于社區(qū)居委會）；律師贊助等等。經(jīng)費(fèi)不足使得高校法律援助機(jī)構(gòu)負(fù)擔(dān)不起進(jìn)行案件所需要的各種費(fèi)用，不得已放棄了一些原本可以辦理的援助案件，這直接影響了高校法律援助事業(yè)的健康、長足發(fā)展。

四、高校法律援助機(jī)構(gòu)的完善

（一）完善法律援助立法

法律援助工作的順利開展需要建立在完善的制度基礎(chǔ)上。就我國目前而言，法律援助缺乏系統(tǒng)明確的法律法規(guī)。除《法律援助條例》之外，關(guān)于法律援助的規(guī)定一般散見于《刑事訴訟法》、《律師法》以及相關(guān)的法規(guī)和行政規(guī)章中。尤其是在民間法律援助方面，我國沒有一部統(tǒng)一的法律對民間法律援助組織進(jìn)行規(guī)范。因此，這就需要完善我國法律援助立法，為高校法律援助確立法律依據(jù)。

首先，應(yīng)對高校法律援助組織的地位予以確認(rèn)。像武漢大學(xué)的社會弱者權(quán)利與保護(hù)中心這樣成功注冊的案例并不多見。只有立法確認(rèn)高校法律援助組織的合法主體身份，進(jìn)行統(tǒng)一注冊登記管理，才是高校法律援助組織邁向規(guī)范化的第一步。

其次，開展法律援助的高校學(xué)生的資格問題應(yīng)當(dāng)明確。國家有關(guān)部門應(yīng)該從法律職業(yè)化教育的角度出發(fā)，承認(rèn)提供法律援助的學(xué)生的“準(zhǔn)律師”身份，使其在真正地從事法律職業(yè)之前，充分地參與法律實(shí)踐，同時(shí)也為法律援助的高效性提供制度保障。

（二）建立高校與司法行政部門雙層管理體制

高校法律援助機(jī)構(gòu)作為高校內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)在日常工作、人事安排、行政管理等方面接受本校職能部門的領(lǐng)導(dǎo)，以便正常運(yùn)轉(zhuǎn)，獲得支持。作為法律援助制度的一部分，高校法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與司法行政部門加強(qiáng)溝通，在人員資格、場地、工作范圍等問題上服從其管理，接受其業(yè)務(wù)指導(dǎo)和監(jiān)督，從而保證高校法律援助機(jī)構(gòu)的服務(wù)質(zhì)量，杜絕低質(zhì)量的法律援助機(jī)構(gòu)出現(xiàn)。

（三）開拓多樣化的經(jīng)費(fèi)來源

第3篇

一、凝固中的運(yùn)動

說到建筑的美，人們常常以“建筑是凝固的音樂”一語冠之。的確建筑的形式語言和音樂十分的相似，他們在時(shí)空上都強(qiáng)調(diào)對稱性。建筑立面上的門和窗是音樂的節(jié)奏和音符，建筑的形式語言和音樂的語言一樣，在表意上都強(qiáng)調(diào)一種朦朧的狀態(tài)，而非直露的表白。但是建筑本身卻并非凝固之狀態(tài)，建筑的存在，建筑的功能，以及建筑的審美，在更高的層次上具有自身的精神向度，呈現(xiàn)出一種四維空間復(fù)變的態(tài)勢，一種拓?fù)浣Y(jié)構(gòu)。建筑藝術(shù)隨著人類認(rèn)識水平的提高，不斷地獲得新的生命。在人類對藝術(shù)的鑒賞和詮釋下，看似凝固的建筑重新被激活，古老的巴提農(nóng)神殿、精美的黃鶴樓也在此種激活中具有了新的時(shí)代的意義和價(jià)值。這種凝固中的運(yùn)動價(jià)值與法律的價(jià)值有著驚人的相似。篆刻在黑色玄武巖上的《漢謨拉比法典》距今已有2700多年，但是如今的法學(xué)教育和研究中我們依然對于這部人類早期的行為規(guī)范贊賞有佳。《法國民法典》頒布已有200年，但是其基本的原則和精神并沒有因?yàn)槟痰姆ǖ湮淖侄唤d，而是隨著時(shí)代的不斷發(fā)展，在法律的實(shí)踐與研究中獲得了新的生命，不斷地更新、超越和創(chuàng)造自身的價(jià)值之維。

二、在開放與閉塞之間

建筑作為一門藝術(shù)和工程相結(jié)合的學(xué)科，其自身內(nèi)部是無法達(dá)到一種自給自足的完滿狀態(tài)的，其必須有結(jié)構(gòu)力學(xué)和人文精神雙重支柱的支撐才能不斷的深入發(fā)展。隨著人類科技的突飛猛進(jìn)，近年來誕生了一些新的建筑學(xué)名詞，諸如建筑經(jīng)濟(jì)學(xué)、建筑生態(tài)學(xué)、建筑論理學(xué)、綠色建筑等。其中美國設(shè)計(jì)室奈特設(shè)計(jì)的流水別墅和美國皇家女子學(xué)院教學(xué)樓鋼架與山坡融合的設(shè)計(jì)堪稱新時(shí)代生態(tài)與綠色建筑的代表之作。反觀法學(xué)又何嘗不是此番景象呢？法學(xué)研究在開放與閉塞之間徘徊。有的法學(xué)家認(rèn)為法學(xué)自身的方法論和價(jià)值取向就完全可以解決法學(xué)研究中的一切問題，法學(xué)論文《建筑藝術(shù)中的法律精神論文》。這種思想在法學(xué)的歷史發(fā)展中長期以來都占有極其顯赫的地位。隨著近代科技的發(fā)展與更新，人類的思想意識形態(tài)已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化。交流與融合的思想觀念融入每一個(gè)現(xiàn)代人的大腦。隨著經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會學(xué)、生物學(xué)等等學(xué)科的興旺發(fā)展，法學(xué)本身正在一步一步地被這些學(xué)科所介入，由此便誕生了法經(jīng)濟(jì)學(xué)、法社會學(xué)、法人類學(xué)等等分支學(xué)科，以及這些學(xué)科所具有的獨(dú)特的研究方法。其間的代表人物有美國的法經(jīng)濟(jì)學(xué)專家理查德A波斯納法官、法社會學(xué)者龐德教授，德國的柯茨教授等。

第4篇

1.1國外綠色建筑激勵(lì)政策美國政府在出臺政策對節(jié)能建筑材料授予“能源之星”的基礎(chǔ)之上出臺相應(yīng)法規(guī)，指定政府建筑使用的材料需要帶有“能源之星”的標(biāo)志。在很大程度上規(guī)范了各級政府和相關(guān)機(jī)構(gòu)的建筑材料使用，同時(shí)也是國外建材產(chǎn)品進(jìn)入美國市場的技術(shù)屏障。德國《能源節(jié)約法》規(guī)定，當(dāng)消費(fèi)者購買房屋或租賃房屋時(shí)，建筑承包商須出具相應(yīng)的能耗證明，來反映其所居住的房屋每年的能耗情況。同時(shí)該法案還鼓勵(lì)相關(guān)企業(yè)以及個(gè)人對一些老舊建筑進(jìn)行改造，對一些破損相當(dāng)嚴(yán)重的房屋進(jìn)行。英國政府在綠色建筑可持續(xù)發(fā)展方面做了相當(dāng)多的工作，于2007年出臺《可持續(xù)住宅標(biāo)準(zhǔn)》，為綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展提供方向。同時(shí)，政府表示對所有住宅的能耗程度進(jìn)行評級，頒發(fā)相應(yīng)的節(jié)能等級證書。節(jié)能等級較低的住宅的居住者可以在當(dāng)?shù)卣O(shè)立的住宅綠色服務(wù)中心的幫助下對房屋進(jìn)行節(jié)能改造。

1.2國內(nèi)實(shí)踐與展望我國建筑業(yè)的發(fā)展歷史悠久，現(xiàn)存的許多古代建筑至今仍是世界關(guān)注的焦點(diǎn)。隨著我國經(jīng)濟(jì)實(shí)力的不斷增強(qiáng)，人民群眾生活水平不斷提高，人們對建筑環(huán)保的認(rèn)識也不斷深入，綠色建筑的理念日益深入人心。最近十年是我國建筑行業(yè)發(fā)展的高峰期，現(xiàn)有建筑總面積約400億平方米，年建筑量居世界首位，但我國的建筑科技貢獻(xiàn)程度仍處于世界較低水平，一些項(xiàng)目所采用的建筑模式仍屬于高能耗、高污染的粗放建筑開發(fā)模式。自《綠色建筑行動實(shí)施方案》頒布以來，截至2013年底，我國20多個(gè)省市自治區(qū)分別制定了“十二五”期間的新增綠色建筑面積，分別為1000萬平方米至5000萬平方米不等。預(yù)計(jì)到2020年，我國的建筑能耗將占全國總能耗的35%左右。因此，我國對于綠色建筑的發(fā)展迫在眉睫，加強(qiáng)綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展是建筑業(yè)健康發(fā)展的重要方向。

近幾年來，我國部分地方對于綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展進(jìn)行了多方面的研究和實(shí)踐。在城鎮(zhèn)建設(shè)方面，先后在北京、遼寧、甘肅等地開展了節(jié)能型建筑試點(diǎn)工程，并逐步將節(jié)能建設(shè)理念融入到城鎮(zhèn)的小區(qū)建設(shè)中，帶動我國綠色工程的發(fā)展。在農(nóng)村建設(shè)方面，綠色建筑可持續(xù)發(fā)展理念主要融入生態(tài)農(nóng)業(yè)園的建設(shè)中，先后建設(shè)了大批生態(tài)農(nóng)業(yè)試點(diǎn)園林。如著名的張家港生態(tài)農(nóng)村產(chǎn)業(yè)園，就是根據(jù)當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境和建筑發(fā)展的特點(diǎn)，充分利用水土資源的自然條件，建立農(nóng)田種植、水產(chǎn)養(yǎng)殖、房屋種植等多方面結(jié)合的有機(jī)生態(tài)園區(qū)。園區(qū)居民的生產(chǎn)和生活形成統(tǒng)一的整體，并充分利用生活垃圾作為能源動力，既節(jié)省了資源，促進(jìn)了當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展，又改善了當(dāng)?shù)氐纳鷳B(tài)環(huán)境，降低污染，達(dá)到綠色建筑與生態(tài)經(jīng)濟(jì)的有機(jī)結(jié)合。在可持續(xù)發(fā)展的理念下，我國的建筑業(yè)需要加強(qiáng)對綠色建筑的融入，大力發(fā)展綠色項(xiàng)目工程，建立我國的綠色建筑體系，結(jié)合我國的國情和建筑發(fā)展現(xiàn)狀，為我國的建筑發(fā)展開辟新的方向。

2我國綠色建筑可持續(xù)發(fā)展存在的問題

綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展受到建筑行業(yè)、施工企業(yè)、建筑技術(shù)和政府制度等多方面因素的影響，不同利益群體之間的相互聯(lián)系和制約對我國綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展造成諸多阻礙。

2.1制度層面綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展要求制度創(chuàng)新。從可持續(xù)綠色建筑的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)與可持續(xù)建筑的設(shè)計(jì)融合方面考慮，在制度層面上，我國現(xiàn)有的《綠色建筑評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定了綠色建筑的具體含義，從而設(shè)定了綠色建筑的具體設(shè)計(jì)原則和設(shè)計(jì)依據(jù)，并根據(jù)一定的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評價(jià)。但是由于各個(gè)地區(qū)的自然資源和經(jīng)濟(jì)狀態(tài)不同，對于建筑的整體規(guī)劃和發(fā)展也存在差異，因此該標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)施會面臨諸多問題。2013年頒布的《綠色建筑行動方案》將我國的綠色建筑發(fā)展提升到戰(zhàn)略層面，但是該方案只是綱領(lǐng)性文件，需要各相關(guān)部門出臺細(xì)則才能實(shí)施。

2.2行業(yè)層面綠色建筑的可持續(xù)發(fā)展與我國房地產(chǎn)行業(yè)的發(fā)展密切相關(guān)。對于我國房地產(chǎn)行業(yè)而言，大部分房地產(chǎn)項(xiàng)目從策劃到實(shí)施要經(jīng)歷不同的利益群體，這就要求行業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)變以往的利益分配方式，重新策劃、設(shè)計(jì)和建造適應(yīng)綠色建筑可持續(xù)發(fā)展的行業(yè)目標(biāo)。2013年《綠色建筑行動方案》的頒布，標(biāo)志著我國綠色建筑的發(fā)展進(jìn)入了新的階段。在我國大力發(fā)展綠色建筑這一頂層設(shè)計(jì)的指導(dǎo)下，按照可持續(xù)發(fā)展的思路進(jìn)行房地產(chǎn)行業(yè)的整體目標(biāo)和規(guī)劃，對傳統(tǒng)的建筑業(yè)發(fā)展進(jìn)行行業(yè)目標(biāo)和理念的轉(zhuǎn)換。為了促進(jìn)我國綠色建筑健康平穩(wěn)發(fā)展，房地產(chǎn)建設(shè)中需要引入大量新材料、新技術(shù)、新工藝，意味著整個(gè)建筑生命周期在生態(tài)和經(jīng)濟(jì)的指引下在短時(shí)間內(nèi)將增加房地產(chǎn)企業(yè)的成本，而不能帶來直接的經(jīng)濟(jì)效益。這就使得房地產(chǎn)行業(yè)承擔(dān)了綠色建筑發(fā)展初期所面臨的主要風(fēng)險(xiǎn)。此外，作為可持續(xù)發(fā)展理念下的綠色建筑的直接受益者，政府和使用者往往由于專業(yè)知識有限而無法直接參與到最初的決策中，無法承擔(dān)其決策初期所面臨的主要風(fēng)險(xiǎn)。所以，很多房地產(chǎn)項(xiàng)目在這種多重關(guān)系的影響下，一般會采取包裝式的銷售策略，將支持可持續(xù)發(fā)展的生態(tài)建筑高端化，最終以生態(tài)的妥協(xié)換取經(jīng)濟(jì)利益。

2.3企業(yè)層面從企業(yè)層面考慮，可持續(xù)發(fā)展的綠色建筑首先面臨的就是投資問題。許多房地產(chǎn)公司在面臨不確定收益和風(fēng)險(xiǎn)的情況下不會選擇貿(mào)然投資，而可持續(xù)發(fā)展的綠色建筑本身對于企業(yè)而言的收益就相對較低。在這種情況下，許多房地產(chǎn)公司的建筑銷售公司采取短期的開發(fā)行為，在一定程度上體現(xiàn)不出可持續(xù)發(fā)展的優(yōu)勢和重要意義。綠色建筑與普通建筑相比，初投成本上升，投資回報(bào)周期延長，導(dǎo)致企業(yè)對綠色建筑的參與積極性不高。

2.4技術(shù)層面綠色建筑對建筑技術(shù)、材料、工藝均有較高要求，但我國的一些建筑技術(shù)仍停留在傳統(tǒng)的低質(zhì)量、高能耗、高污染的低水平上，迫切需要引入、開發(fā)和應(yīng)用新型的建筑節(jié)能技術(shù)、工藝和材料。在初始發(fā)展階段，技術(shù)的革新、工藝的改進(jìn)、新材料的開發(fā)、生產(chǎn)及應(yīng)用將大大增加綠色建筑的初期投資成本，這是阻礙綠色建筑發(fā)展的主要因素之一。在激烈的市場競爭環(huán)境下，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)必然以擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益為目標(biāo)，在沒有國家相關(guān)激勵(lì)政策或優(yōu)惠政策的大力推動下，單靠房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)自主引進(jìn)先進(jìn)的建筑節(jié)能技術(shù)來推動綠色建筑的發(fā)展顯然是不現(xiàn)實(shí)的。因此，國家層面不近要制定綠色建筑發(fā)展的頂層設(shè)計(jì)，還需要各級相關(guān)部門逐步開發(fā)和落實(shí)建筑節(jié)能技術(shù)，以切實(shí)推進(jìn)綠色建筑的健康可持續(xù)發(fā)展。

3推進(jìn)綠色建筑可持續(xù)發(fā)展的策略

3.1聚焦頂層設(shè)計(jì)要想使綠色建筑可持續(xù)、健康、快速發(fā)展，建筑業(yè)的總體規(guī)劃要體現(xiàn)貫徹落實(shí)綠色建筑的推廣。《綠色建筑行動方案》不但強(qiáng)調(diào)了綠色建筑的重要意義，更體現(xiàn)出綠色建筑行動已經(jīng)受到國家的高度重視，并上升到戰(zhàn)略層面。各級地方政府均以整體的行動方案為指導(dǎo)思想，根據(jù)各個(gè)地區(qū)的地方特點(diǎn)，結(jié)合自身地區(qū)建筑發(fā)展需要，逐一細(xì)化并完善《綠色建筑行動方案》，出臺相應(yīng)的扶持政策，從制度和經(jīng)濟(jì)等方面入手，確定特色化的獎(jiǎng)懲機(jī)制，積極推動綠色建筑行動的開展。同時(shí)，制度設(shè)計(jì)要注意相關(guān)領(lǐng)域的配合。中國工程院院士、清華大學(xué)教授江億認(rèn)為，建筑能源消耗量的控制要加強(qiáng)能源規(guī)劃，實(shí)行“頂層設(shè)計(jì)，總量控制”。江億教授認(rèn)為如果建筑量高速增長，會導(dǎo)致能源的大量消耗，同時(shí)不利于房地產(chǎn)行業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展。所以應(yīng)立足于可持續(xù)發(fā)展理念，從控制建筑總量入手，抑制建筑業(yè)的過速發(fā)展。在保護(hù)環(huán)境、尋求穩(wěn)定發(fā)展的同時(shí)，保持整個(gè)行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展尤為重要。

3.2優(yōu)化建筑企業(yè)結(jié)構(gòu)隨著建筑業(yè)的快速度發(fā)展，建筑業(yè)企業(yè)數(shù)量和從業(yè)人數(shù)不斷增多，已經(jīng)成為國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的支柱力量，其中的民營建筑企業(yè)異軍突起，為我國擴(kuò)大就業(yè)途徑、減緩就業(yè)壓力、維護(hù)社會穩(wěn)定等方面起到了積極的促進(jìn)作用。然而，建筑市場不規(guī)范、不公平競爭等現(xiàn)象仍然存在。十八屆三中全會提出，“使市場在資源配置中起決定性作用和更好發(fā)揮政府作用。”這為規(guī)范市場、優(yōu)化建筑企業(yè)結(jié)構(gòu)指明了方向。民營建筑企業(yè)的發(fā)展可以在很大程度上促進(jìn)我國建筑業(yè)的整體發(fā)展，而民營建筑企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展必然要融入綠色建筑理念。相關(guān)管理部門應(yīng)該基于可持續(xù)發(fā)展理念，制訂包括民營建筑企業(yè)的全行業(yè)綠色建筑發(fā)展戰(zhàn)略和發(fā)展目標(biāo)，明確整體發(fā)展方向和趨勢，通過市場化手段引導(dǎo)私營建筑企業(yè)發(fā)展綠色建筑，進(jìn)而推動建筑行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，并促進(jìn)綠色建筑在我國建筑業(yè)的融入和完善。各類建筑企業(yè)應(yīng)注重合作發(fā)展，通過綠色建筑技術(shù)等方面的互補(bǔ)實(shí)現(xiàn)共贏，同時(shí)要深化有利于公平競爭的制度改革，使各類企業(yè)積極投入到綠色建筑的市場競爭中，從促進(jìn)建筑企業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化和綠色建筑工程質(zhì)量的不斷提升。

3.3轉(zhuǎn)變施工模式施工模式是體現(xiàn)建筑行業(yè)發(fā)展水平的重要標(biāo)志，綠色建筑的發(fā)展離不開施工模式的轉(zhuǎn)變。相關(guān)管理部門應(yīng)根據(jù)可持續(xù)發(fā)展的戰(zhàn)略目標(biāo)，遵循節(jié)約型社會原則的發(fā)展方向，促進(jìn)我國建筑施工模式的創(chuàng)新和轉(zhuǎn)變。我國施工模式應(yīng)在政府的指導(dǎo)下，以產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟為基礎(chǔ)，突破施工建設(shè)發(fā)展過程中的瓶頸，重點(diǎn)研究低碳環(huán)保的可持續(xù)施工模式。在建筑經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展的指引下，我國建筑施工模式的轉(zhuǎn)變應(yīng)從施工方案入手，充分融入低碳環(huán)保理念，在選材方面傾向于可再生資源的利用，控制非再生資源的消耗。

第5篇

（一）法律援助對象覆蓋面不全

當(dāng)前，我國法律援助只針對那些需要申請法律援助的自然人，沒有將法人和社會組織納入其援助的范圍內(nèi)。相當(dāng)一部分學(xué)者認(rèn)為，法律援助不應(yīng)該僅限于自然人，其應(yīng)該覆蓋到法人與社會組織。在欠發(fā)達(dá)的農(nóng)村地區(qū)，經(jīng)濟(jì)困難或特定農(nóng)民群體可以享受到法律援助，而同處于法律困境的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)或其他農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織卻得不到法律援助。如果這些經(jīng)濟(jì)組織陷入了困境，勢必會牽涉到其是否可以申請農(nóng)村法律援助。在實(shí)際操作中，這些農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織也迫切需要法律援助。因此，擴(kuò)大農(nóng)村法律援助對象的范圍是非常有必要的。從我國當(dāng)前的《法律援助條例》來看，只有當(dāng)援助者的基本生存條件被侵害時(shí)才可以對其實(shí)施法律援助，這一條件過于苛刻，很多農(nóng)民都無法享受到法律援助。農(nóng)村地區(qū)的特殊性注定了法律糾紛具有多樣性的特點(diǎn)。很多與農(nóng)民關(guān)系密切的糾紛都被排除在法律援助的范圍外。隨著農(nóng)村地區(qū)的發(fā)展，很多涉法問題都發(fā)生了變化，相當(dāng)一部分問題沒有得到妥善處理，日積月累成為老案，危害了整個(gè)農(nóng)村地區(qū)的安定團(tuán)結(jié)。所以，我國應(yīng)積極從立法層面擴(kuò)大農(nóng)村地區(qū)法律援助的范圍。

（二）法律援助人才匱乏

長期以來的城鄉(xiāng)差距導(dǎo)致我國法律人才分布不均勻，優(yōu)秀的法律人才大多集中在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)。欠發(fā)達(dá)地區(qū)農(nóng)村法律援助人才嚴(yán)重匱乏。這種情況導(dǎo)致農(nóng)村法律援助供需矛盾加劇。基層法律工作者是當(dāng)前我國農(nóng)村法律服務(wù)隊(duì)伍的主要組成部分，這些人多承擔(dān)民事與行政，為農(nóng)民提供民事調(diào)解、法律咨詢、代書等服務(wù)。但是這些人很少擁有律師資格證書，其所提供的法律服務(wù)非常有限。所以，在加強(qiáng)我國法律援助制度建設(shè)的過程中，必須要積極培養(yǎng)農(nóng)村法律工作者，可以采用送法下鄉(xiāng)等多種措施。

（三）組織機(jī)構(gòu)存在重疊的問題

當(dāng)前，鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所和鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務(wù)所具有很大差別，給農(nóng)村法律援助工作的順利開展帶來不少阻力。基層司法所隸屬于司法行政體系，是帶有公益性質(zhì)的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，其對管轄范圍內(nèi)的法律服務(wù)行業(yè)具有監(jiān)管職能；基層法律服務(wù)所則是在農(nóng)村地區(qū)從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)的組織機(jī)構(gòu)，其多為私營單位。這兩種機(jī)構(gòu)的經(jīng)費(fèi)、人員及收費(fèi)方面都有顯著不同。基層司法所有國家財(cái)政提供經(jīng)費(fèi)，其任職者為國家公務(wù)員，其所提供的各項(xiàng)服務(wù)均按照國家統(tǒng)一要求，不收取任何費(fèi)用。基層法律服務(wù)所自主經(jīng)營，職工為普通職員，其在提供各種服務(wù)的時(shí)候依循相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行收費(fèi)，其所有的服務(wù)都是有償?shù)摹?/p>

（四）農(nóng)村法律援助存在經(jīng)費(fèi)不足的問題

當(dāng)前基層法律援助普遍存在資金不足的問題，基層政府對法律援助方面投入的資金非常少。相關(guān)的渠道大多不順暢，最終到位的資金非常有限。很多情況下，本案的成本遠(yuǎn)高于財(cái)政補(bǔ)貼，相關(guān)工作人員的經(jīng)濟(jì)性不高，辦案效果非常不理想。與此同時(shí)，我國還沒有就法律援助的經(jīng)費(fèi)使用標(biāo)準(zhǔn)出具統(tǒng)一的方案與制度，使得實(shí)際工作中資金分配不均衡的狀況非常突出，且資金的透明度非常低。對資金需求量最大的農(nóng)村基層往往難以獲得資金支持。

（五）法律援助程序不完善

從《法律援助條例》中我們可知，當(dāng)前我國法律援助將經(jīng)濟(jì)貧困作為最主要的適用條件，并沒有對各種情況進(jìn)行細(xì)化規(guī)定。這顯然是有悖于社會公平原則的，也沒有明確指出當(dāng)遇到緊急狀況時(shí)，各級法律援助單位可否先行進(jìn)行法律援助。這一點(diǎn)被社會各界所詬病。在現(xiàn)實(shí)生活中，很多農(nóng)民的權(quán)益受到侵害時(shí)，難以獲得有效路徑，法律援助根本不到位。筆者認(rèn)為，法律援助不應(yīng)僅僅將經(jīng)濟(jì)貧困作為適用條件，還應(yīng)該考慮多個(gè)方面，設(shè)定科學(xué)的援助程序。

（六）法律援助質(zhì)量水平不高

在現(xiàn)實(shí)社會中，農(nóng)村法律援助的質(zhì)量難以衡量。不同的主體對法律援助往往會持有不同的看法，很難達(dá)成統(tǒng)一的評價(jià)。從根本上講，法律援助借助于律師來向有需求的人提供法律服務(wù)，其質(zhì)量應(yīng)與普通法律服務(wù)質(zhì)量水平一致。在農(nóng)村地區(qū)，法律援助的主要目的是為了維護(hù)農(nóng)民的合法權(quán)益，給予其必要的法律保障。但是現(xiàn)實(shí)中，很多法律援助服務(wù)的質(zhì)量水平都非常低，使得農(nóng)民的權(quán)益得不到有效的保護(hù)，深深地傷害了農(nóng)民。

二、產(chǎn)生農(nóng)村法律援助制度問題的原因

（一）缺乏堅(jiān)實(shí)的社會基礎(chǔ)

農(nóng)村法律援助主要是針對我國農(nóng)村地區(qū)或相關(guān)涉農(nóng)事務(wù)而展開的法律援助工作。農(nóng)村地區(qū)與涉農(nóng)事務(wù)均具有一定的特殊性，但是現(xiàn)有的農(nóng)村法律援助制度卻并沒有體現(xiàn)出這些特殊性。一是我國農(nóng)村法律援助工作將個(gè)案處理作為重點(diǎn)部分。我國的國情特殊，在拓展農(nóng)村法律援助時(shí)多側(cè)重于個(gè)案，并沒有從援助機(jī)制方面入手，沒有構(gòu)建起符合農(nóng)村實(shí)際狀況的法律援助體系。在實(shí)踐領(lǐng)域中，很多鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所只有一兩名工作人員，無法承擔(dān)其法律援助職能，只能被動地應(yīng)付與處理。二是沒有有效的互動機(jī)制，難以給農(nóng)民帶來實(shí)質(zhì)性的法律服務(wù)。與城市相比，我國農(nóng)村地區(qū)發(fā)展落后，地方財(cái)政能力有限，難以提供充足的資金支持。農(nóng)村法律援助機(jī)構(gòu)可獲得資金的路徑非常少，很多時(shí)候都要律師自行解決經(jīng)費(fèi)問題。這些律師不僅要承擔(dān)應(yīng)有的法律援助職責(zé)，還要自負(fù)盈虧。基層法律援助機(jī)構(gòu)與其他部門之間還存在脫節(jié)的問題，難以形成多方聯(lián)動的工作機(jī)制，難以共同維護(hù)司法公正。有關(guān)法律援助方面的優(yōu)惠政策非常少，法律援助成本非常高，這些成本最終轉(zhuǎn)由當(dāng)事人承擔(dān)，使得本來就經(jīng)濟(jì)困難的農(nóng)民雪上加霜，有些農(nóng)民不得不放棄法律援助。三是當(dāng)前有關(guān)于法律援助的宣傳工作不到位，很多農(nóng)民都不了解法律援助。從宣傳方式上來看，其過于老套，并沒有與時(shí)俱進(jìn)，還是沿襲以往發(fā)放紙質(zhì)資料的方式。從宣傳時(shí)間上看，多選擇節(jié)假日，大多非常短暫，缺乏持久性。很多農(nóng)民都沒有意識到農(nóng)村法律援助制度與自身利益密切相關(guān)，使得其在遇到法律困難時(shí)未能夠及時(shí)申請法律援助。

（二）物質(zhì)基礎(chǔ)非常薄弱

在我國特殊國情下，農(nóng)村地區(qū)的發(fā)展水平相對落后，各項(xiàng)基礎(chǔ)設(shè)施仍然不到位，農(nóng)民收入有限，這一點(diǎn)在欠發(fā)達(dá)農(nóng)村地區(qū)更為突出。法律援助宣傳工作難以在短時(shí)間內(nèi)取得成效，農(nóng)民法律意識的提高需要一個(gè)漫長的過程，需要社會各界的共同努力。在當(dāng)前現(xiàn)狀下，農(nóng)村法律援助機(jī)構(gòu)面臨著巨大的資金壓力，其難以發(fā)揮應(yīng)有的作用。很多本來應(yīng)該由政府財(cái)政所支撐的內(nèi)容，如宣傳、辦公與培訓(xùn)等，都由基層法律援助單位自行解決，使得辦案經(jīng)費(fèi)嚴(yán)重不足。隨著農(nóng)村地區(qū)的發(fā)展，其所需要承辦的案件不斷增多，基層法律援助單位承擔(dān)的費(fèi)用越來越高，相關(guān)工作人員的積極性深受打擊，辦案質(zhì)量不斷下降。除此之外，對于很多地方政府來講，當(dāng)前農(nóng)村地區(qū)的經(jīng)濟(jì)建設(shè)工作是首要大事，其往往會忽視農(nóng)村法律援助工作。

（三）缺乏深厚的文化基礎(chǔ)

在傳統(tǒng)思想文化道德與農(nóng)村特有的生活背景下，農(nóng)民大多有與世無爭的心態(tài)，很多會積極學(xué)習(xí)法律知識，法律文化在農(nóng)村地區(qū)十分淡薄。大部分農(nóng)民的文化水平不高，缺乏必要的法制意識，對法律的理解不到位，遇到法律問題時(shí)看法過于狹隘，很容易偏激。這些都會導(dǎo)致法律援助風(fēng)險(xiǎn)加劇。比方說，在權(quán)益紛爭案件中，法律援助申請人大多迫切地希望申訴，一旦敗訴，其很有可能將原因歸結(jié)到承辦人身上，轉(zhuǎn)而進(jìn)行上訪。這一點(diǎn)也是基層法律工作者所顧忌的。除此之外，相當(dāng)一部分的農(nóng)民主張和為貴，部分農(nóng)民將法律援助理解為制造紛爭。所以，當(dāng)出現(xiàn)法律糾紛時(shí)候，很多農(nóng)民會采用私下解決或調(diào)解的辦法，很少會運(yùn)用法律進(jìn)行維權(quán)。在他們看來，運(yùn)用法律武器來解決問題需要承擔(dān)高昂的費(fèi)用，所以，其大多選擇其他辦法來解決糾紛。

三、完善農(nóng)村法律援助制度的有關(guān)策略

（一）從立法層面完善農(nóng)村法律援助制度

一是增加法律援助的相關(guān)內(nèi)容。法律援助關(guān)系到農(nóng)民的切身利益，當(dāng)前社會主義民主政治建設(shè)中，法律援助建設(shè)是非常重要的組成部分。作為我國最為特殊的一個(gè)群體，農(nóng)民由于多方面原因的限制，不知道該怎樣保護(hù)自身的權(quán)益，其在面對法律困難時(shí)，往往會不知所措。即便是其向相關(guān)法律援助機(jī)構(gòu)提出申請時(shí)，也往往會受到申請條件等多方面的限制，難以運(yùn)用法律武器來保障自身的權(quán)益。現(xiàn)有的《法律援助條例》并沒有就該方面進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，我國各地方政府有關(guān)法律援助方面的法規(guī)有很大出入。針對此，我國應(yīng)積極從立法層面上增加農(nóng)村法律援助的內(nèi)容，使得相關(guān)案件得到更好的處理。二是進(jìn)一步拓展法律援助的范圍。除了自然人外，法人與各種組織也應(yīng)該被納入到農(nóng)村法律援助的范圍內(nèi)。針對農(nóng)村企業(yè)的法律需求，給予必要的法律援助，有利于農(nóng)村企業(yè)得到更好的發(fā)展，這對于我國農(nóng)村地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有重要意義。除了面向經(jīng)濟(jì)困難的農(nóng)民之外，未成年人、殘疾人與老年人也應(yīng)該是法律援助的對象。除了民事類糾紛之外，經(jīng)濟(jì)糾紛與民主類糾紛都應(yīng)該納入到法律援助的范圍內(nèi)。

（二）從制度上完善我國農(nóng)村法律援助制度

一是針對農(nóng)村法律援助的需求，培養(yǎng)優(yōu)秀的法律人才。基層法律工作者大多不具備律師資格，在具體的辦案過程中，相關(guān)部門應(yīng)給予必要的政策支持，并且從制度上肯定其特殊地位。二是鼓勵(lì)法律專業(yè)的大學(xué)生到農(nóng)村法律援助機(jī)構(gòu)實(shí)習(xí)與就業(yè)，提升整體的專業(yè)水平。二是各級政府必須意識到法律援助是其重要的職責(zé)，給予該方面必要的財(cái)政支持。對于欠發(fā)達(dá)地區(qū)來說，基層政府無力承擔(dān)該項(xiàng)財(cái)政支持，只能依靠中央政府的財(cái)政支持。當(dāng)前中央政府的財(cái)政支持重點(diǎn)多為經(jīng)濟(jì)建設(shè)項(xiàng)目，基于此，中央財(cái)政應(yīng)針對貧困地區(qū)設(shè)置專項(xiàng)資金用于當(dāng)?shù)氐姆稍ㄔO(shè)工作。基層法律援助部門應(yīng)根據(jù)實(shí)際資金需求積極編寫預(yù)算，做到資金公開與透明，合理地使用資金，最大限度地為農(nóng)民提供高質(zhì)量的法律援助服務(wù)。

作者:田露 單位:徐州開放大學(xué)

參考文獻(xiàn)

［1］趙滿紅.欠發(fā)達(dá)地區(qū)農(nóng)村基層法律援助實(shí)證研究［D］.湖南師范大學(xué)，2013.

［2］梁高峰.需求導(dǎo)向型農(nóng)村法律援助體系研究［D］.西北農(nóng)林科技大學(xué)，2011.

［3］黃漾靜.新農(nóng)村建設(shè)中法律援助的對策研究［D］.西南大學(xué)，2012.

第6篇

[關(guān)鍵詞]建筑、清包、內(nèi)涵、地位

隨著我國建筑業(yè)的長足發(fā)展，其產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)也發(fā)生了深刻的變化，最為明顯的就是建筑施工企業(yè)管理層和勞務(wù)層的“兩層分離”，勞務(wù)層由原先的固定用工轉(zhuǎn)換為零散用工或臨時(shí)用工的方式，與此相應(yīng)的是大量的農(nóng)民工涌進(jìn)了城市的建筑施工行業(yè)，充任零散用工往往是他們唯一的務(wù)工方式，在此基礎(chǔ)上，其中一部分人分化成為清包人即勞務(wù)承包人。長期以來，由于經(jīng)濟(jì)體制和立法上的原因?qū)趧?wù)承包人在建設(shè)工程合同中的地位存在忽視，司法實(shí)踐中，在處理勞務(wù)承包人拖欠報(bào)酬糾紛、工傷糾紛時(shí)，由于對清包人的內(nèi)涵、法律地位認(rèn)識不一，以致于對同種性質(zhì)的糾紛有時(shí)在同一法院也會作出不同的判決結(jié)果。鑒此，有必要對清包人的內(nèi)涵及法律地位進(jìn)行梳理、界定與探討。

對清包的內(nèi)涵，一般認(rèn)為屬于勞務(wù)分包性質(zhì)，是工程分包合同的一種，筆者認(rèn)為該觀點(diǎn)并非準(zhǔn)確。首先，工程分包與勞務(wù)分包的內(nèi)涵并不相同，之間既非相互重合關(guān)系、也非包容與被包容關(guān)系。工程分包的涵義通常是指工程總承包人將所承包的工程的一部分工作交由第三人完成，第三人按照總承包人的要求完成工作、交付工作成果、總承包人向第三人支付報(bào)酬。分包合同的內(nèi)容包括分包工程的范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工與竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互合作等條款[1]。

而勞務(wù)分包主要針對的是勞務(wù)的提供與管理。兩者除主體資格認(rèn)定上應(yīng)嚴(yán)格依照《建筑法》《合同法》《建筑企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》外，尚存在著以下區(qū)別，一是工程分包人對整個(gè)分包工程實(shí)行獨(dú)立管理，而勞務(wù)分包人不具有獨(dú)立管理工程的職能。“獨(dú)立管理”是指分包人對整段工程行使行政、技術(shù)、材料、質(zhì)量檢測、安全、保險(xiǎn)等各方面的全面管理，而不是將僅管理勞務(wù)擴(kuò)大理解為“獨(dú)立管理”。許多勞務(wù)合同名為“工程分包”，實(shí)際上是合同項(xiàng)目經(jīng)理部在管理、技術(shù)、質(zhì)量、材料等，分包人僅僅從事土石方，混凝土澆鑄等工種的勞作，而工程操作、施工程序等技術(shù)問題完全在項(xiàng)目部派的工程技術(shù)人員的指導(dǎo)監(jiān)督下進(jìn)行，怎能談得上“獨(dú)立管理”？這只能是提供勞務(wù)和管理勞務(wù)。二是工程分包人成建制地承擔(dān)一部分工程的施工，而勞務(wù)分包人僅從事工程中某些工種的勞作。“成建制地承擔(dān)一部分工程的施工”，是指一個(gè)合同段不超過30%的獨(dú)立工程的分包，分包單位內(nèi)部既有技工、普工，更有各方面的專業(yè)技術(shù)人員。三是在工程質(zhì)量上，合法的工程分包人和工程承包人一樣依法對業(yè)主承擔(dān)終生責(zé)任；而勞務(wù)分包人對其勞務(wù)作業(yè)，僅對發(fā)包人承擔(dān)“合格”的質(zhì)量責(zé)任，并以監(jiān)理工程師驗(yàn)收認(rèn)可為標(biāo)志。勞務(wù)提供人不對工程質(zhì)量承擔(dān)終生責(zé)任，這是勞務(wù)合同不同于工程分包合同的一個(gè)本質(zhì)區(qū)別。工程分包人有對主材的采購和自行使用權(quán)，而勞務(wù)分包人只能在項(xiàng)目部領(lǐng)用主材。工程分包人按照設(shè)計(jì)要求，自行采購和使用施工用的主材。目前，有關(guān)項(xiàng)目部同勞務(wù)人員符合簽訂的所謂“雙包合同”（包工包料）是容易引起誤解的。這種“雙包”實(shí)際上是計(jì)算勞務(wù)費(fèi)的一種變通操作方法（以計(jì)件工資為基礎(chǔ)的計(jì)價(jià)方法），所有工程定額，基本上都是按“方”計(jì)價(jià)，這個(gè)“方”涵蓋了人工費(fèi)、材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)等要素。隨著成建制的勞務(wù)企業(yè)的產(chǎn)生與發(fā)展，該類企業(yè)的勞務(wù)分包模式也逐漸被接受和納入工程分包概念的內(nèi)容范圍之內(nèi)，且演變成專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包兩類工程分包合同。但成建制的勞務(wù)企業(yè)所采用的模式僅僅是眾多勞務(wù)承包模式中的一種，而其他勞務(wù)承包方式由以上不難分析得出在性質(zhì)上很難具有工程分包的特征。其次，清包裨上盡管仍是勞務(wù)承包，但其具體形式民內(nèi)涵與已歸入到工程分包合同的勞務(wù)分包相距甚遠(yuǎn)。從清包存在形勢的現(xiàn)狀分析，清包大致可分企業(yè)自帶勞務(wù)承包、成建制的勞務(wù)分包、零散的勞務(wù)承包三種形式，所謂自帶勞務(wù)承包是指企業(yè)內(nèi)部正式職工經(jīng)過企業(yè)培訓(xùn)考核合格成為工長，勞務(wù)人員原則上由工長招募，人員的住宿、飲食、交通等由企業(yè)統(tǒng)一管理，工資由企業(yè)監(jiān)督工長發(fā)放或由工長編制工資發(fā)放表由企業(yè)直接發(fā)放，所謂成建制的勞務(wù)分包是指以企業(yè)的形態(tài)從施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)處分項(xiàng)、分部或單位工程地承包勞務(wù)作業(yè)，所謂零散的勞務(wù)承包是指建筑企業(yè)臨時(shí)雇傭（往往是為了一個(gè)工程項(xiàng)目而臨時(shí)雇傭）、不成建制的施工勞務(wù)，一定程度上可以說是臨時(shí)用工。

從以上不難發(fā)現(xiàn)，勞務(wù)作業(yè)分包含義只能涵括成建制的勞務(wù)分包，對其他兩種清包情形則互不相涉。此外，零散用工方式還有所不同，存在以下情形：（1）總承包人或分包人或轉(zhuǎn)包人將承建的工程的全部勞務(wù)或某部分如瓦工或木工勞務(wù)承包給某工匠，由該工匠召集、負(fù)責(zé)組織民工提供勞務(wù)；（2）分包人或轉(zhuǎn)包人將所分包或轉(zhuǎn)包的工程某部分瓦工或木工勞務(wù)承包給數(shù)個(gè)工匠，并服從分包人或轉(zhuǎn)包人的管理完成指定工作量；（3）分包人或轉(zhuǎn)包人將所承包的工程的某一項(xiàng)工作交某個(gè)工匠或數(shù)個(gè)工匠承包，工匠需要在指定時(shí)間完成，且服從管理、保質(zhì)保量。故清包與勞務(wù)分包、工程分包是不能等同的，若一概認(rèn)定清包為工程分包范疇，顯然有所偏頗。

作為建筑市場運(yùn)行中的新生現(xiàn)象，“清包人”尚不是一法律概念[2]，也沒有相應(yīng)的法律來作專門調(diào)整，其內(nèi)涵也是處于不斷發(fā)展充實(shí)的狀態(tài)，是難以準(zhǔn)確界定的。而“清包人”的出現(xiàn)，有其產(chǎn)生的特殊背景，是靈活的用工機(jī)制與建筑企業(yè)提高效率、效益及競爭力的必然要求。若不及時(shí)予以承認(rèn)和進(jìn)行準(zhǔn)確的定義，就意味著法律沒有合理調(diào)整的可能，也就不能起到引導(dǎo)和鼓勵(lì)功能，從長遠(yuǎn)看來，會影響建筑企業(yè)的工程管理模式的選擇，進(jìn)而不利于建筑企業(yè)的發(fā)展。因此，盡管內(nèi)容難以穩(wěn)定，仍有必要對“清包人”的內(nèi)涵作出界定。對清包人的內(nèi)涵，依筆者理解，就目前而言，清包人一般是指在建設(shè)工程施工過程中，以一定形式為上一級工程施工主體選任、組織人員提供勞務(wù)并履行一定管理權(quán)能，接受上一級施工主體的管理與監(jiān)督，在按要求完成一定工程量后，由上一級施工主體給付相應(yīng)報(bào)酬的自然人或單位。

從清包人的內(nèi)涵不難發(fā)現(xiàn)，清包人不能等同于工程分包人，兩者之間僅僅是部分重合關(guān)系。在不同形式中的勞務(wù)承包中，清包人的法律地位是不同的，而司法實(shí)踐中恰恰常忽視這一點(diǎn)。由于法律至今沒有明確清包人的概念，在界定清包人的法律地位時(shí)，可運(yùn)用法律的解釋方法，根據(jù)清包人存在的不同形式，將清包人劃入現(xiàn)有的法律概念——工程分包人（勞務(wù)分包人）或勞動者的范疇。具體如何進(jìn)行界定，筆者認(rèn)為應(yīng)分以下情形進(jìn)行：

在自帶勞務(wù)承包形式中，建筑公司將所承建的部分工程通過簽訂承包合同的形式，交由本公司職工具體承包施工，該承包人自行招用民工，就形式而言，工程由承包人與民工之間已形成了雇傭關(guān)系。但是，關(guān)鍵的問題是，該承包人系建筑公司的職工，其是以建筑公司的名義履行承包合同并與他人發(fā)生法律關(guān)系，故該承包合同應(yīng)屬于內(nèi)部承包合同。承包經(jīng)營屬企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理方式的變化，不產(chǎn)生施工合同履行主體變更問題，該承包人招用民工行為應(yīng)視為其代表建筑公司的行為，被招用的民工與建筑公司之間存在勞動關(guān)系，與承包人之間則不存在雇傭關(guān)系。

在成建制的勞務(wù)承包形式，毋須多言，該勞務(wù)承包實(shí)質(zhì)屬于工程分包性質(zhì)，清包人地位等同于工程分包人地位。

在零散的勞務(wù)承包形式，根據(jù)清包人在工程施工中的地位、行使管理權(quán)能的獨(dú)立性及獲利能力等因素，可將清包人劃歸入工程分包人或雇員的概念范疇。具體而言，在前述零散勞務(wù)承包的3種情形中，第（1）種情形中的清包人可歸入工程分包人范疇，而第（2）、（3）種情形中的清包人地位則根據(jù)接受勞務(wù)作業(yè)方有無用工資格分別界定為勞動關(guān)系或雇傭關(guān)系，即勞動者地位。

第（1）種情形中，清包人負(fù)責(zé)召集、組織民工提供勞務(wù)，在勞務(wù)作業(yè)的安排與管理上較少受到上一級施工主體的干涉，而是直接決定民的選任監(jiān)督、日常工作、勞動安全、報(bào)酬支付等事宜、行使管理權(quán)能的獨(dú)立性較強(qiáng)，與上一級施工主體之間不是純粹依附關(guān)系，而是相對獨(dú)立的，并且在此種承包形式，由于總的勞務(wù)報(bào)酬額基數(shù)較大，正常情況下清包人可獲得的利益也是可觀的，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出一般民工所得的報(bào)酬。清包人在工程施工中的作用之大，相類似于勞務(wù)分包企業(yè)在工程中所發(fā)揮的作用，是非典型的工程分包人。在后兩種情形中，從清包人在工程施工過程中的作用分析，清包人一般從事的工程中單一工種的作業(yè)，其個(gè)人收入與施工效益直接掛鉤，對工程項(xiàng)目的承建不進(jìn)行獨(dú)立管理，而是服從上一級施工主體的管理，在指定時(shí)間內(nèi)完成所安排的勞務(wù)，僅對上一級施工主體承擔(dān)“合格”的質(zhì)量責(zé)任，而不對工程質(zhì)量承擔(dān)終生責(zé)任，可以說在工程施工中作用是非常有限的，顯然不具有工程分包人應(yīng)有的地位與作用；從清包人與民工的關(guān)系分析，清包人與民工之間并未形成勞動關(guān)系或雇傭關(guān)系，判斷勞動關(guān)系或雇傭關(guān)系存在與否，歷來是司法實(shí)務(wù)中的難點(diǎn)，其通說認(rèn)為，只要一人對另一人享有管理、監(jiān)督和支配的權(quán)利，就可以認(rèn)為其存在雇傭關(guān)系。也就是說雇傭關(guān)系之成立，自應(yīng)以選任監(jiān)督這有無為決定標(biāo)準(zhǔn)，換言之，即某人受他人之選任監(jiān)督以從事一定勞務(wù)者，即為該人之受雇人，至勞務(wù)之性質(zhì)、時(shí)間之久暫、報(bào)酬之有無、是否授予權(quán)，皆所不問[3]。

首先清包人不具有用工主體資格，兩者之間不可能存在勞動關(guān)系，其次清包人雖是以自己名義選任民工，先例了一定的選任與監(jiān)督職責(zé)，但不要忘記，其是根據(jù)上一級施工主體的要求安排和管理民工提供勞務(wù)，不是真正獨(dú)立地對民工進(jìn)行選任、管理與監(jiān)督，嚴(yán)格意義上已喪失獨(dú)立的地位，清包人既然不能獨(dú)立選任與監(jiān)督，與民工之間就不會形式雇傭關(guān)系，未與民工形成雇傭關(guān)系，更遑論與上級施工主體形成分包關(guān)系；從清包的性質(zhì)分析，清包人僅僅是工費(fèi)承包，上一級施工主體將勞務(wù)包給清包人，是為了調(diào)動清包人及所屬民工的工作積極性，從而提高工作交通，類似于以前企業(yè)內(nèi)部班組經(jīng)濟(jì)責(zé)任制承包，清包人也是基于追求能夠獲得較自己提供勞務(wù)所更高的利益，而其可期待的利益就是民工實(shí)發(fā)工資額與清包工資額的差價(jià)，清包人獲得的利益是很有限的，此時(shí)若以工程分包人對其作評價(jià)，清包人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)較其權(quán)利而言定會寬泛得多，這無疑加重了清包人的義務(wù)負(fù)擔(dān)，導(dǎo)致其權(quán)利義務(wù)完全失衡，顯然有違公平原則。此包從保護(hù)勞動者利益角度出發(fā)，對此類經(jīng)濟(jì)收入不理想、沒有一定積累的清包人，如仍視之為分包人，勢必因訴訟主體增加、清包人履行能力弱等因素，而使勞動者不能及時(shí)救濟(jì)，是不符合弱勢群體利益的立法精神的。故在后兩種情形中，清包人在提供勞務(wù)期間應(yīng)屬臨時(shí)性質(zhì)的勞動者，對施工期間發(fā)生的傷害事故、質(zhì)量安全問題均不能承擔(dān)責(zé)任。

參考文獻(xiàn)

[1]參見我國《合同法》第二百七十五條

第7篇

國家責(zé)任是國家基于其對社會公共事務(wù)的管理者地位（抑或權(quán)利代表地位）而產(chǎn)生的一種義務(wù)和職責(zé)。法理上，責(zé)任的的含義具有第一性義務(wù)和第二性義務(wù)的區(qū)別，國家責(zé)任亦是如此。法律援助的本質(zhì)在于維護(hù)受助者的基本權(quán)利，從而實(shí)現(xiàn)社會均衡與穩(wěn)定，從此角度看法律援助應(yīng)當(dāng)是一種國家責(zé)任。法律援助監(jiān)督管理中的國家責(zé)任具體表現(xiàn)為政府責(zé)任。政府是國家權(quán)力的執(zhí)行者，是國家行政機(jī)關(guān)，是政府責(zé)任的直接承擔(dān)者，《法律援助條例》第三條明確規(guī)定了法律援助是政府的責(zé)任。按照基本法理，該責(zé)任同樣包括兩個(gè)層次，其一，政府法律援助監(jiān)管的第一性義務(wù)。這種義務(wù)是政府基于其功能而產(chǎn)生的，在很大程度上反映為政府職責(zé)（或職權(quán)）。具體包括建立法律援助制度和推進(jìn)制度實(shí)施。其二，政府實(shí)施法律援助的第二性義務(wù)。該義務(wù)是政府基于其實(shí)施法律援助而產(chǎn)生的法律責(zé)任，即在法律援助過程中由于政府行政主管機(jī)關(guān)的過錯(cuò)給法律援助對象造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一種法律責(zé)任。在完善法律援助監(jiān)督管理機(jī)制過程中，不僅要強(qiáng)調(diào)政府的法律援助職責(zé)，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)對法律援助進(jìn)行監(jiān)管所產(chǎn)生的法律責(zé)任。法律援助的監(jiān)督管理是司法行政機(jī)關(guān)的主要職責(zé)，是保障法律援助有效實(shí)施的基礎(chǔ)。基于以上的分析，在法律援助監(jiān)管過程中，不僅要強(qiáng)調(diào)司法行政機(jī)關(guān)的監(jiān)管職責(zé)，同時(shí)也應(yīng)強(qiáng)調(diào)由不利監(jiān)管所產(chǎn)生的法律責(zé)任。

二、法律援助監(jiān)督管理機(jī)制疏議

（一）法律援助監(jiān)督管理關(guān)系

法律援助監(jiān)督管理關(guān)系是司法行政機(jī)關(guān)與法律援助機(jī)構(gòu)及法律援助人員之間形成的行政管理關(guān)系。在該關(guān)系中涉及到司法行政機(jī)關(guān)、法律援助機(jī)構(gòu)及法律援助者三個(gè)主體，其中司法行政機(jī)關(guān)是法律援助的監(jiān)督管理者，法律援助機(jī)構(gòu)是法律援助的組織實(shí)施者，法律援助者是法律援助的具體實(shí)施者。法律援助監(jiān)管的有效性以主體權(quán)責(zé)分明為前提條件。從行政法律關(guān)系的角度看，司法行政機(jī)關(guān)的行政主體地位不容置疑，其是法律援助國家責(zé)任的直接承擔(dān)著，直接對法律援助活動進(jìn)行管理，然而法律援助對于受助者而言體現(xiàn)為某種法律援助服務(wù)，從此意義上講，法律援助機(jī)構(gòu)是履行政府責(zé)任的具體實(shí)施者，也是法律援助服務(wù)的提供者。

法律援助機(jī)構(gòu)是具體組織實(shí)施法律援助的主體，確定法律援助機(jī)構(gòu)的性質(zhì)是司法行政機(jī)關(guān)落實(shí)監(jiān)管責(zé)任的前提。一般而言，法律援助機(jī)構(gòu)是由地方政府依據(jù)當(dāng)?shù)厍闆r設(shè)立（或確立）的機(jī)構(gòu)，具體包括兩大類。一類是由政府在司法行政機(jī)關(guān)設(shè)立的法律援助中心，這些機(jī)構(gòu)一般屬于事業(yè)單位，工作人員具有事業(yè)編制。另一類是由政府確認(rèn)的律師事務(wù)所、公證處及法律服務(wù)所。前者在監(jiān)督管理機(jī)制中處于管理者與被管理者的角色，這在很大程度上給法律援助的監(jiān)管帶來阻礙，隨著事業(yè)單位改革，司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加強(qiáng)對于此類法律援助機(jī)構(gòu)的監(jiān)管，提升法律援助質(zhì)量。后者在法律援助監(jiān)管中屬于被管理者，但因監(jiān)管力度不夠使部分此類機(jī)構(gòu)在辦理法律援助案件時(shí)“走過場”，嚴(yán)重影響了當(dāng)事人合法利益及國家法律援助責(zé)任的實(shí)現(xiàn)。所以，對于性質(zhì)不同的法律援助機(jī)構(gòu)采取的監(jiān)管措施也應(yīng)當(dāng)有所不同。

（二）法律援助監(jiān)督管理責(zé)任的形式

法理上，要明確該責(zé)任的具體內(nèi)容和形式，首先必須要確定該責(zé)任的主體，法律援助監(jiān)督管理責(zé)任是司法行政機(jī)關(guān)的職責(zé)，同時(shí)也是法律責(zé)任，從此角度上講，法律援助監(jiān)督管理責(zé)任的主體是司法行政機(jī)關(guān)，責(zé)任形式表現(xiàn)為第一性義務(wù)（即職責(zé)），但同時(shí)亦不能忽略司法行政機(jī)關(guān)在違反第一性義務(wù)而產(chǎn)生的第二性義務(wù)（即法律責(zé)任）。雖然司法行政機(jī)關(guān)是法律援助監(jiān)督責(zé)任的當(dāng)然主體，但法律援助的順利開展還離不開法律援助機(jī)構(gòu)及法律援助具體實(shí)施者，從法律援助的性質(zhì)看，這兩者亦應(yīng)屬于法律援助監(jiān)督管理的責(zé)任主體。

理由有三，其一，法律援助機(jī)構(gòu)是組織開展法律援助的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)法律援助的申請、受理及指派，在此過程中要保障法律援助案件的質(zhì)量就必須使法律援助機(jī)構(gòu)承擔(dān)監(jiān)督管理的責(zé)任。其二，法律援助機(jī)構(gòu)的自我監(jiān)管是有必要的。其三，法律援助實(shí)施者的自我監(jiān)管對案件質(zhì)量的提升起著重要作用。雖然法律援助機(jī)構(gòu)及法律援助實(shí)施者也有監(jiān)管責(zé)任，但這種責(zé)任形態(tài)主要表現(xiàn)為行業(yè)責(zé)任與綜合性法律責(zé)任，這與司法行政機(jī)關(guān)的責(zé)任內(nèi)含有著很大區(qū)別。而法律援助實(shí)施者監(jiān)管責(zé)任則表現(xiàn)為道德義務(wù)和職業(yè)法律者責(zé)任。由此可見，法律援助監(jiān)督管理責(zé)任的內(nèi)容與形式具有一定的廣泛性，且呈現(xiàn)出多層次的特點(diǎn)，法律援助監(jiān)管責(zé)任的實(shí)現(xiàn)途徑亦呈現(xiàn)為立體化的機(jī)構(gòu)。

三、法律援助監(jiān)管中國家責(zé)任的實(shí)現(xiàn)途徑

（一）建立“立體式、多層次”的責(zé)任體系

傳統(tǒng)意義上，法律援助監(jiān)管責(zé)任主體僅限于司法行政機(jī)關(guān)，責(zé)任層次較為單一，且以第一性義務(wù)為主，這種責(zé)任機(jī)制呈現(xiàn)為單向性特征，難以形成責(zé)任聯(lián)動機(jī)制，反而阻礙法律援助的順利開展。法律援助從實(shí)施過程角度看是一個(gè)系統(tǒng)化的過程，包括法律援助機(jī)構(gòu)的確立、法律援助申請、審批、指派法律援助律師、辦理法律援助案件等環(huán)節(jié)，在這些環(huán)節(jié)中法律援助監(jiān)管責(zé)任貫穿始終，且直接關(guān)系到法律援助案件的辦理質(zhì)量和受助者的合法權(quán)益。基于以上分析，建立系統(tǒng)化的責(zé)任體系對于確保法律援助案件的辦理質(zhì)量具有直接的現(xiàn)實(shí)意義。從責(zé)任主體的角度看，法律援助監(jiān)督管理責(zé)任具有多層次性。其一，由于責(zé)任主體不僅限于司法行政機(jī)關(guān)，同時(shí)包括法律援助機(jī)構(gòu)。法律援助機(jī)構(gòu)的監(jiān)管責(zé)任體現(xiàn)為自我管理的義務(wù)和接受司法行政機(jī)關(guān)管理的義務(wù)，前者是保障法律援助順利進(jìn)行的基礎(chǔ)。自我管理責(zé)任是由法律援助機(jī)構(gòu)的性質(zhì)與地位決定的，主要體現(xiàn)為法律援助機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對法律援助申請的受理、審批、案件辦理進(jìn)行自我監(jiān)督，從而形成“自律性”責(zé)任機(jī)制。雖然自我監(jiān)督在一定程度上為法律援助的順利開展起到積極作用，但如果缺乏必要的外部監(jiān)管，法律援助的自我監(jiān)管也必然成為“權(quán)力濫用”的屏障，不僅不能起到應(yīng)有效果，且會在很大程度上弱化司法行政機(jī)關(guān)的監(jiān)管職責(zé)，并給法律援助的有效實(shí)施帶來阻礙。

于此，法律援助機(jī)構(gòu)的監(jiān)管責(zé)任應(yīng)當(dāng)是在司法行政機(jī)關(guān)監(jiān)督下的自我管理。從法律邏輯上看，法律援助機(jī)構(gòu)接受司法行政機(jī)關(guān)監(jiān)管，同時(shí)履行監(jiān)督法律援助者的義務(wù)。其二，法律援助者的自我監(jiān)管責(zé)任。法律援助者在接受法律援助機(jī)構(gòu)指派后，必須按照法律規(guī)定承擔(dān)辦理法律援助案件的義務(wù)，該義務(wù)是基于援助者身份而產(chǎn)生的法定義務(wù)，具有不可棄性。一般而言，法律援助者主要是執(zhí)業(yè)律師，無論其是法律援助中心的專職律師還是律師事務(wù)所的律師，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的自我管理的義務(wù)。該義務(wù)包括接受法律援助機(jī)構(gòu)指派、提供法律咨詢、辦理法律援助案件等。所以基于法律援助監(jiān)管的不同責(zé)任主體，這種監(jiān)管責(zé)任具有明顯的層次性。從責(zé)任類型的角度看，法律援助監(jiān)管責(zé)任呈現(xiàn)為“立體式”結(jié)構(gòu)。上文提到，監(jiān)管責(zé)任包括了第一性義務(wù)與第二性義務(wù)，是一種綜合責(zé)任。“立體式”結(jié)構(gòu)就表現(xiàn)為責(zé)任形態(tài)的綜合性，即不同的責(zé)任主體不僅要履行法定義務(wù)（或職責(zé)）還必須承擔(dān)由其不法行為所導(dǎo)致的法律責(zé)任（否定性評價(jià)），并以此作為彌補(bǔ)法律援助受助者損失的依據(jù)。

（二）完善經(jīng)費(fèi)使用監(jiān)督機(jī)制

法律援助經(jīng)費(fèi)是保障法律援助順利開展的基石，經(jīng)費(fèi)的籌集、調(diào)撥、使用應(yīng)當(dāng)接受司法行政機(jī)關(guān)和公眾監(jiān)督。從監(jiān)管責(zé)任角度講，經(jīng)費(fèi)使用的監(jiān)督機(jī)制由縱向的行政監(jiān)督與橫向的自我監(jiān)督與公眾監(jiān)督構(gòu)成。目前，法律援助經(jīng)費(fèi)主要由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)，實(shí)行專款專用，經(jīng)費(fèi)支出以法律援助辦案經(jīng)費(fèi)、補(bǔ)貼等為主，經(jīng)費(fèi)的合理使用直接關(guān)系到法律援助的質(zhì)量，所以，對法律援助經(jīng)費(fèi)使用進(jìn)行監(jiān)管是非常有必要的，這也是法律援助監(jiān)管責(zé)任的題中之義。完善法律援助經(jīng)費(fèi)使用監(jiān)管機(jī)制，可以從以下幾方面入手。第一，建立單獨(dú)核算制度。法律援助經(jīng)費(fèi)的使用應(yīng)當(dāng)建立專用賬簿進(jìn)行單獨(dú)核算，避免和其他經(jīng)費(fèi)混同。第二，建立經(jīng)費(fèi)使用公示制度。由于法律援助經(jīng)費(fèi)來自國家專項(xiàng)撥款，必須接受司法行政機(jī)關(guān)與公眾的監(jiān)督。公示內(nèi)容不僅包括經(jīng)費(fèi)使用情況，且有必要對經(jīng)費(fèi)來源進(jìn)行公示，因?yàn)榉稍鷻C(jī)構(gòu)的經(jīng)費(fèi)不完全限于國家財(cái)政撥款。第三，可以建立法律援助基金，由專人進(jìn)行管理。第四，完善經(jīng)費(fèi)使用檢查機(jī)制。

目前，對經(jīng)費(fèi)使用情況進(jìn)行檢查是落實(shí)監(jiān)管責(zé)任的主要途徑。檢查主體一般是司法行政機(jī)關(guān)，檢查方式主要采取抽查，檢查內(nèi)容主要是經(jīng)費(fèi)使用情況。雖然經(jīng)費(fèi)檢查在很大程度上起到了監(jiān)管效果，但是由于抽查形式的制約，使檢查評價(jià)結(jié)果具有一定的局限性，所以采取全面檢查的方式很有必要，但全面檢查所耗費(fèi)的行政成本也是較高的。故檢查機(jī)制應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持實(shí)質(zhì)性的同時(shí)強(qiáng)調(diào)形式的便捷性，基于目前的電子技術(shù)，可以建設(shè)法律援助經(jīng)費(fèi)網(wǎng)絡(luò)管理系統(tǒng)，通過經(jīng)費(fèi)使用信息錄入、核對等環(huán)節(jié)實(shí)現(xiàn)對經(jīng)費(fèi)使用的監(jiān)管，由此不僅降低了行政成本，且加強(qiáng)了檢查效果。第四，進(jìn)一步加強(qiáng)法律援助機(jī)構(gòu)與法律援助者的自我監(jiān)管。雖然經(jīng)費(fèi)的調(diào)撥由司法行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)，但經(jīng)費(fèi)的使用者是援助機(jī)構(gòu)和援助者，只有進(jìn)一步加強(qiáng)對機(jī)構(gòu)及其人員的自我約束，才能更有效地提升經(jīng)費(fèi)使用效率，才能避免出現(xiàn)經(jīng)費(fèi)濫用的情況。

（三）完善案件跟蹤機(jī)制

法律援助案件跟蹤機(jī)制是通過建立案件跟蹤檔案對案件進(jìn)行監(jiān)督的一種手段，但目前的法律援助案件跟蹤機(jī)制較為形式化，沒有很好地起到監(jiān)管效果。案件跟蹤機(jī)制不僅要建立跟蹤檔案，且要在檔案管理的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)監(jiān)督。具體實(shí)施辦法如下：其一，細(xì)化檔案管理工作。案件跟蹤檔案是對案件辦理情況的原始記錄，檔案項(xiàng)目的設(shè)置可以依據(jù)法律援助案件的具體情況而定，一般包括案件類型、承辦人、案卷編號、受理時(shí)間等基本情況，除此之外還應(yīng)當(dāng)增設(shè)關(guān)于案件評價(jià)或者反饋信息，這樣有利于從受助者的角度直接監(jiān)督辦案流程。其二，法律援助者定期報(bào)告。法律援助者是實(shí)施法律援助的直接責(zé)任者，確保法律援助案件的辦理質(zhì)量是其重要義務(wù)。如前所述，建立案件跟蹤檔案是從監(jiān)管者自上而下的被動式管理，而定期報(bào)告制度則要求承辦人必須在規(guī)定期限內(nèi)主動向法律援助機(jī)構(gòu)和受助者報(bào)告案件進(jìn)展情況，以便實(shí)時(shí)監(jiān)控案件質(zhì)量。其三，旁聽庭審。法律援助者所辦理的案件采取公開審判的，可以指派司法行政機(jī)關(guān)工作人員和法律援助機(jī)構(gòu)工作人員進(jìn)行庭審旁聽，以此了解承辦人辦理案件的具體情況，并通過庭審旁聽為承辦人提出相關(guān)意見。

（四）建立案件質(zhì)量的“量化評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)”

法律援助案件評價(jià)機(jī)制是對法律援助案件進(jìn)行質(zhì)量評估的量化標(biāo)準(zhǔn)，評價(jià)機(jī)制的運(yùn)行能從制度上保障法律援助案件的辦理質(zhì)量。目前，案件評價(jià)機(jī)制主要局限于案件辦理情況調(diào)查、回訪等，并沒有形成一套較為可行的評價(jià)方案。從理論上講，評價(jià)屬于價(jià)值判斷的范疇，是具有主觀色彩的一種意識或認(rèn)知，然而對法律援助案件質(zhì)量的評價(jià)應(yīng)當(dāng)盡可能的排除主觀色彩，通過“標(biāo)準(zhǔn)量化”的方式使案件評價(jià)值機(jī)制更具合理性與客觀性。法律援助案件質(zhì)量的“量化評價(jià)化標(biāo)準(zhǔn)”應(yīng)當(dāng)涵蓋整個(gè)案件承辦過程，涉及案件受理、案件辦理及結(jié)案三個(gè)環(huán)節(jié)。在案件受理中，量化評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)可以包括案件基本情況登記、案件受理依據(jù)、案件受理情況、案件受理期限等內(nèi)容，并設(shè)定不同的評估檔次。在案件辦理中，量化評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)依據(jù)不同的案件性質(zhì)規(guī)定不同的量化評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。一般而言可以包括法律文書基本情況、證據(jù)材料收集情況、會見當(dāng)事人情況、案情分析報(bào)告（或者法律意見書）情況、庭審記錄情況等，通過較為細(xì)化的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)對法律援助案件的辦理過程進(jìn)行全程監(jiān)督。在結(jié)案環(huán)節(jié)中，量化評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)可以包括裁判文書基本情況、當(dāng)事人意見、法律援助者結(jié)案總結(jié)等。只有建立較為完善的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)才能保障法律援助案件辦理質(zhì)量。

四、結(jié)語

第8篇

關(guān)鍵詞：立體綠化；屋面綠化；垂直綠化

1屋面綠化

屋面綠化可以大幅度降低建筑能耗，有效減少傳熱量，保護(hù)屋頂結(jié)構(gòu)和延長防水層的使用壽命；可以固定二氧化碳，減少溫室氣體的排放，收集空中懸浮物；可以增加城市綠地面積，豐富城市景觀層次，改善城市氣候環(huán)境。

1.1部分技術(shù)參數(shù)

覆土厚度：1m(大型喬木的屋面覆土)，300mm以下，一般不少于150mm(非大型喬木的屋面覆土)；

傳熱系數(shù)：K≈1.0W/m2.k(200mm覆土厚度時(shí))；

雨水經(jīng)流系數(shù)：0.3(遠(yuǎn)小于一般屋面。

1.2相應(yīng)防護(hù)工程

(1)種植系統(tǒng)

①隔離過濾層

為了防止種植土被水帶入排水層流失，在種植土下放置一層隔離層。隔離層采用無紡布或玻纖氈，可以透水，又能阻止泥土流失。

②蓄水層

覆土厚度大于50cm，有足夠的自身蓄水能力，可以不設(shè)蓄水層，只在土層上設(shè)排水層即可。當(dāng)覆土小于30cm厚，自身蓄水較少，應(yīng)加設(shè)蓄水層以備干旱時(shí)反滲、潤澤種植土。在少雨或暴雨地區(qū)，應(yīng)考慮設(shè)置蓄水層，目的是盡量不讓雨水排走。

③排水層

在南方多雨地區(qū)需要設(shè)置排水層。排水層采用卵石，粒徑不大于3厘米。總厚度5-6厘米。排水層又可作蓄水層，多余水蓄在卵石層內(nèi)，當(dāng)種植土干燥時(shí)，又可返吸人土中。現(xiàn)在有多孔硬泡板，可吸收大量水，供給種植土返吸。

(2)屋面結(jié)構(gòu)

①防根穿刺層

植物根有很強(qiáng)的穿刺能力，并且分泌一種腐蝕力強(qiáng)的液汁，許多防水材料經(jīng)受不住。防水層上直接覆土且覆土厚度1m以下的種植喬木的屋面或覆土厚度500mm以下的種植屋面需要設(shè)置防根穿刺層。可以通過原防水層上加抹一層厚1.5-2.0cm的火山灰硅酸鹽水泥砂漿加強(qiáng)耐腐蝕性，也可以選擇特殊的防水材料：

a)鋁合金卷材；

b)高密度聚乙烯種低密度聚乙烯土工膜；

c)聚氯乙烯。

②隔離層

有時(shí)候出現(xiàn)耐根穿刺層和防水層不相容現(xiàn)象，為此可在中間加一道隔離層。隔離層采用聚乙烯膜、玻纖布、無紡布或抹一道水泥砂漿均可。

③承重層

屋頂覆土厚度超過允許值時(shí)，也會導(dǎo)致屋頂鋼筋砼板產(chǎn)生塑性變形裂縫，從而造成滲漏。所以必須確定覆土層厚度及何載，并根據(jù)需要設(shè)計(jì)承重層。

當(dāng)何載局部超出平均何載時(shí)的做法：

a)屋面板局部加厚；

b)將集中何載布置在承重墻或柱子處。

2垂直綠化

垂直綠化(主要是墻面綠化)可以顯著減少通過外墻和窗洞的傳熱量，降低室內(nèi)內(nèi)表面溫度，改善室內(nèi)熱舒適性或減少建筑空調(diào)能耗；降低風(fēng)速，延長外墻的使用壽命；減弱城市噪聲，大幅增加綠化面積，組織立體生態(tài)環(huán)境，形成覆于墻面的綠化圖案式，美化城市環(huán)境，改善“熱島效應(yīng)”。

2.1部分技術(shù)參數(shù)

太陽能輻射熱吸收系數(shù)≈0.70；

聲波吸收量約26%；

風(fēng)速減弱量50%以上；

(以上均由單位面積強(qiáng)面密布植物時(shí)的實(shí)測數(shù)據(jù)得出)。

2.2相應(yīng)防護(hù)工程

(1)墻面層

①材料選擇

由于木材的抗潮抗腐蝕能力較差，木結(jié)構(gòu)建筑不適合墻面綠化。混水墻，無論哪種飾面，都是在磚或混凝土的實(shí)體上再罩一層“面層”。大量已建造的實(shí)物說明，水泥沙漿、水刷石抹灰，由于施工技術(shù)、施工季節(jié)等問題，抹灰墻面常有整片脫落現(xiàn)象。各類貼面面磚的墻面，除了面磚易脫落外，由于有些面磚材料(如玻璃馬賽克和瓷磚等)表面光滑，使得攀援植物不易吸附、鉤刺在墻面上。而清水青紅磚墻既不光滑，又無脫落問題，是墻面綠化最理想的“基質(zhì)”。值得注意的是，在鋁合金板墻面和玻璃幕墻面上不易進(jìn)行綠化，一方面是攀緣植物不易固定；即使形成綠化墻，一遇大風(fēng)也要脫落。另外，金屬板和玻璃為吸熱材料，在炎熱光照下植物不能正常生長，甚至?xí)顾劳觥?shí)踐證明清水墻面更適合于墻面綠化。

當(dāng)建筑外墻的材質(zhì)不適宜植物攀附，或建筑景觀有特殊需要時(shí)，可以用伸出建筑主體的構(gòu)筑、木架、金屬絲網(wǎng)等輔助植物攀援，形成墻面綠化。若供植物攀爬的構(gòu)筑物與建筑主體脫離時(shí)，需要特別注意其與建筑主體結(jié)構(gòu)的結(jié)合及其自身的抗拉、抗扭、抗銹性能。防止風(fēng)力作用下出現(xiàn)損壞甚至傾覆的危險(xiǎn)和潮濕環(huán)境及長期太陽輻射的影響。

②結(jié)構(gòu)保護(hù)

植物對于墻面是有一定的破壞性的。許多爬山虎的吸盤會分泌植物酸，腐蝕堿性墻面(如石灰粉刷墻面)，同時(shí)墻面附著青苔，也分泌酸性物質(zhì)。清水墻是很好的耐酸墻面。

加強(qiáng)墻體的防潮和防水處理。由于大面積遮陰及植物的蒸騰作用，垂直綠化后的墻面積水現(xiàn)象和潮濕程度都會加劇。此時(shí)，水泥的老化速度加劇，磚砌體受潮情況多發(fā)。

注意墻體的檢修和保養(yǎng)。如果墻體有裂縫，植物的根(或根狀莖)就會向里生長，會加快墻體的損壞。

(2)種植槽

墻面種植分地栽和種植槽種植。地栽一般都是利用墻腳下的泥土(要經(jīng)過調(diào)配)。種植槽或容器高度為50-60cm，寬50cm，長度視地點(diǎn)而定。

①外掛式種植槽做法范例

槽體內(nèi)鋪花卉種植圖，下部為互相隔離的連體儲水格，在儲水格的上面鋪墊過濾布，在槽體的下部周邊設(shè)有排水格和排水口，連通管的外徑與排水口相匹配。

②現(xiàn)澆式種植槽做法范例

種植槽與現(xiàn)澆樓板設(shè)計(jì)為一體，沿墻邊、橋體、橋柱設(shè)置30cm-50cm深，20cm以上寬度的種植槽，鋪5-10cm厚度的排水層，在槽底部每間隔一定距離設(shè)排水孔，以利排水。

(3)澆灌設(shè)施

藤蔓植物水分蒸發(fā)較快。懸垂式墻面綠化時(shí)，綠化面積較大，要注意保持植物的水分和養(yǎng)分(肥料)。

①采用能夠妥善利用雨水的裝置，并加裝簡單的過濾裝置避免雜質(zhì)混入，使用能節(jié)水的“滴流型”澆灌設(shè)備。

第9篇

一、建筑作品是否被侵權(quán)之事實(shí)基礎(chǔ)

在我國目前的立法及司法實(shí)踐中，建筑作品的著作權(quán)問題非常復(fù)雜，表現(xiàn)為：法律規(guī)定抽象操作性不強(qiáng);很多問題無法可依;司法部門的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)不夠，可供參照借鑒的類似案例極少;專業(yè)性極強(qiáng)，牽涉建筑學(xué)、法學(xué)、司法鑒定學(xué)等綜合交叉問題。這些可以從接受媒體采訪的法律專業(yè)人士的表態(tài)可以看出，例如重慶麗達(dá)律師事務(wù)所一名不愿具名的律師表示：對于建筑設(shè)計(jì)維權(quán)，我國目前還沒出臺專門的法律，SOHO中國的這一案例僅僅適用《著作權(quán)法》，但建筑設(shè)計(jì)專業(yè)性非常強(qiáng)，需要有相當(dāng)水準(zhǔn)的專業(yè)人士來參與，在審理過程中非常復(fù)雜。有其他法律專業(yè)人士表達(dá)了類似觀點(diǎn)。

一棟建筑物的形成一般要經(jīng)歷三個(gè)環(huán)節(jié)：建筑圖紙的設(shè)計(jì)建筑模型的制作建筑物的施工，相應(yīng)地，與建筑物有關(guān)的產(chǎn)品一般也有三個(gè)：建筑圖紙、建筑模型和建筑物，但這三部分并非都是我國《著作權(quán)法》意義上的建筑作品。根據(jù)我國現(xiàn)行《著作權(quán)法實(shí)施條例》第4條第9款規(guī)定：建筑作品，是指以建筑物或者構(gòu)筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。從該規(guī)定可以看出，在我國現(xiàn)行法律的規(guī)定中，建筑作品的保護(hù)范圍只能及于建筑物本身，即已經(jīng)建成(或即將建成)的建筑物實(shí)物，并不包括圖紙和模型;也不包括建筑材料、技術(shù)方案，且只涉及外觀，包括線條、裝飾、色彩等，而不涉及建筑物的內(nèi)部特征和裝潢。

從以上規(guī)定可以看出，只有建成的建筑物實(shí)物才能被稱為建筑作品，值得注意的是，在北京市高級人民法院審理北京保時(shí)捷中心與泰赫雅特中心案(該案被稱為中國建筑作品著作權(quán)第一案)中，涉案的原告建筑和被告的建筑均為已建成的建筑物。因此，本筆者認(rèn)為，建筑作品是否被侵權(quán)之事實(shí)基礎(chǔ)為有實(shí)體建筑構(gòu)造物體只存在。

二、建筑圖紙及建筑效果圖著作權(quán)侵權(quán)分析

即使某一建筑物不侵犯另一建筑物的建筑作品著作權(quán)，但并不能因此完全排除該建筑侵權(quán)，因?yàn)檫€涉及是否侵犯建筑圖及效果圖的著作的問題。建筑圖紙不是建筑作品只是表明其不能以建筑作品作為起訴的依據(jù)，但建筑圖紙本身仍然可以作為起訴的依據(jù)，因?yàn)樵谖覈芍校ㄖD紙是與建筑作品并列受保護(hù)對象。根據(jù)我國現(xiàn)行《著作權(quán)法實(shí)施條例》第4條第12款規(guī)定：圖形作品，是指為施工、生產(chǎn)繪制的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、以及反映地理現(xiàn)象的作品。據(jù)此規(guī)定，建筑圖紙可以成為獨(dú)立的一種作品(保護(hù)對象)。就本而言，建筑圖紙包括設(shè)計(jì)圖，效果展示圖以及各種示意圖。但是，并不是所有的建筑圖紙都可以成為著作權(quán)法意義上的被稱為作品的建筑圖，只有那些具有獨(dú)創(chuàng)性的和獨(dú)特的藝術(shù)美感的建筑圖才能成為法律所保護(hù)的建筑圖。要成為受保護(hù)的建筑圖的基本的要求是：第一，是自己做出來的，而不是抄襲別人的;第二，確實(shí)有藝術(shù)性的美感;第三，必須是獨(dú)特的，沒有相同或者類似的存在。關(guān)于獨(dú)創(chuàng)性，根據(jù)北京市高級人民法院知識產(chǎn)權(quán)庭陳錦川庭長的理解：獨(dú)創(chuàng)性是指為作者獨(dú)立創(chuàng)作，非竊取他人的，且要包含作者的判斷。他將該理解進(jìn)一步運(yùn)用到北京保時(shí)捷中心與泰赫雅特中心案中，認(rèn)為，雙方當(dāng)事人對于涉案保時(shí)捷建筑系獨(dú)立完成并無爭議，爭議的是該建筑是否包含創(chuàng)作者對于該建筑的美學(xué)構(gòu)思或判斷。司空見慣的純粹以實(shí)用為目的而建造的火柴盒式樓房、根據(jù)常規(guī)設(shè)計(jì)建造的樓房、建筑工地中為建筑工人臨時(shí)搭建的工棚等，因外觀簡單、形狀普通而缺乏獨(dú)創(chuàng)性不構(gòu)成建筑作品。本案中，法院綜合分析了北京保時(shí)捷中心的特征，認(rèn)定該建筑具有獨(dú)特的外觀和造型，富有美感，具有獨(dú)創(chuàng)性，屬于建筑作品。

三、侵犯建筑作品著作權(quán)界定方法分析

(一)分析該建筑作品是否為：獨(dú)立思想之表達(dá)

分析某一建筑作品是否屬于著作權(quán)法保護(hù)之范圍，我們首先應(yīng)當(dāng)分析該建筑作品是否為獨(dú)立思想表達(dá)之結(jié)晶，即，該建筑作品的創(chuàng)作不受其他已經(jīng)、已經(jīng)公開建筑作品創(chuàng)作之影響。

(二)分析該建筑作品創(chuàng)作源泉是否獨(dú)立

當(dāng)某一建筑作品屬于著作權(quán)法保護(hù)之范疇時(shí)，分析另一受到法律之保護(hù)的建筑作品是否侵犯了他人的建筑作品的著作權(quán)，我們應(yīng)當(dāng)分析判斷該建筑作品的創(chuàng)作源泉是否具有獨(dú)立性，即，此建筑作品的源泉不同于他建筑作品的創(chuàng)作源泉。

(三)過濾公有表達(dá)

某些建筑作品中雖然相同但又都是屬于公有領(lǐng)域中的內(nèi)容師應(yīng)當(dāng)刪除出去，即使這些內(nèi)容不再是思想本身，而是思想的表達(dá)。因?yàn)楣蓄I(lǐng)域的內(nèi)容，必須留給大眾自由使用，其本身不受著作權(quán)法保護(hù)，無著作權(quán)可言。同時(shí)如果屬于公有領(lǐng)域的東西也反映了其不具備獨(dú)創(chuàng)性，因此不能成為受保護(hù)的對象。比如，海南鳳凰島、巴薩羅那阿格巴、倫敦市政廳、瑞士再保險(xiǎn)公司大樓、臺北鵝卵石、河南人壽大廈、重慶茶山等，特別是河南人壽大廈和鳳凰島的外形與涉案造型極為相似。這些表達(dá)都是公有領(lǐng)域的資源，任何人均可使用。

在建筑作品侵權(quán)案中經(jīng)常會涉及到功能性設(shè)計(jì)以及為功能所決定的外觀的問題，因此除了過濾掉屬于公共領(lǐng)域的公有表達(dá)以外，還應(yīng)當(dāng)過濾掉建筑中因?qū)嵱眯浴⒐δ苄院图夹g(shù)材料、技術(shù)方法而產(chǎn)生的外觀表達(dá)。受結(jié)構(gòu)力學(xué)和使用功能的限制，建筑作品的可創(chuàng)作的空間非常小，法律只保護(hù)獨(dú)特的藝術(shù)部分。而流線型、點(diǎn)狀式、尖錐形的建筑的外觀造型具有實(shí)用功能，不能成為著作權(quán)的客體。

(四)接觸+實(shí)質(zhì)性相似

即只有有證據(jù)證明某建筑作品實(shí)際接觸了另一建筑作品，并且二者在實(shí)質(zhì)上具備了相似性，才能談得上建筑作品紙著作權(quán)侵權(quán)的問題。

關(guān)于接觸的認(rèn)定，除了面對面實(shí)際到現(xiàn)場接觸外，在現(xiàn)代傳媒發(fā)達(dá)的背景下，通過電視臺、報(bào)紙、網(wǎng)絡(luò)等其他公共媒體的方式披露圖紙內(nèi)容，一般也可以推定為接觸。關(guān)于實(shí)質(zhì)性相似的認(rèn)定，這是一個(gè)極具專業(yè)性的判斷，即使法院的審判人員也無法判斷，需要建筑領(lǐng)域的專家來判斷，建筑作品著作權(quán)侵權(quán)相關(guān)法律問題司法實(shí)踐中一般的做法是法院如果無法判斷會委托專業(yè)機(jī)構(gòu)出具司法鑒定結(jié)論，對是否實(shí)質(zhì)相似做出判斷。