時(shí)間：2023-03-29 09:25:42
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關(guān)鍵詞：憲法學(xué)，研究方法，中國憲法問題，實(shí)踐
近期以來，關(guān)于憲法學(xué)研究方法的探討成了憲法學(xué)者關(guān)注的焦點(diǎn)之一，[i]憲法學(xué)者對(duì)研究方法的反思是學(xué)科成長(zhǎng)的體現(xiàn)，研究方法的成熟是一門學(xué)科成熟的標(biāo)志，反之，研究方法的滯后也會(huì)對(duì)學(xué)科發(fā)展產(chǎn)生負(fù)面影響。因此，憲法學(xué)者對(duì)研究方法的反思是有意義的，但是目前中國憲法學(xué)界的研究方法還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有真正成熟?；诖耍疚脑趯?duì)中國憲法學(xué)研究方法簡(jiǎn)單回顧的基礎(chǔ)上，探討確立中國憲法學(xué)研究方法所要關(guān)注的幾個(gè)問題，主張以中國憲法問題為中心的方法論模式。以期對(duì)憲法學(xué)界同仁的研究有些微助益。[ii]
一、中國憲法學(xué)研究方法的回顧
（一）第一代憲法學(xué)教材對(duì)研究方法的探討[iii]
1982年憲法的修改通過迎來了憲法學(xué)研究的春天，一些憲法學(xué)教材和普法性質(zhì)的憲法讀物相繼出現(xiàn)，[iv]1985年10月份在貴陽召開了中國法學(xué)會(huì)憲法學(xué)研究會(huì)成立大會(huì)，標(biāo)志著憲法學(xué)人開始有一個(gè)正式對(duì)話和交流的平臺(tái)。當(dāng)時(shí)憲法學(xué)研究會(huì)的學(xué)者在自己編寫的教材、專著或者論文中所提及的憲法學(xué)研究方法主要有如下幾種：1、階級(jí)分析方法；[v]2、歷史分析方法；3、比較分析方法；[vi]4、系統(tǒng)分析方法；5、理論聯(lián)系實(shí)際方法。[vii]
從學(xué)者們的論述中可以看出，其方法的自覺意識(shí)開始萌芽，不同的教材都提及了研究方法，也在一定程度上貫穿了研究方法，這在當(dāng)時(shí)的歷史條件下是難能可貴的。但是正如學(xué)者們自己所言，其所論研究方法也有一定的歷史局限性。主要是當(dāng)時(shí)的憲法學(xué)研究方法帶有濃厚的政治色彩；憲法學(xué)研究方法還沒有與法理學(xué)及一般部門法有根本區(qū)別；方法與教材內(nèi)容聯(lián)系不大，相互脫節(jié)，方法與內(nèi)容是兩張皮；對(duì)憲法進(jìn)行注釋成為教材的主要內(nèi)容等。
（二）第二代教材及論文對(duì)憲法學(xué)研究方法的探討[viii]
如果說第一代憲法學(xué)者開啟了憲法學(xué)研究方法的偉大航程，第二代憲法學(xué)人則開辟了不同的航線，其所倡導(dǎo)的研究方法開始呈現(xiàn)多元化趨勢(shì)，方法論自覺性也大大增強(qiáng)。[ix]憲法學(xué)人所運(yùn)用的方法舉其要，有以下幾種：
1、用法權(quán)分析方法重構(gòu)憲法學(xué)體系。[x]2、經(jīng)濟(jì)分析方法。包括的經(jīng)濟(jì)分析和經(jīng)濟(jì)憲法學(xué)。[xi]3、規(guī)范憲法學(xué)的方法。[xii]4、憲法哲學(xué)的方法。[xiii]5、憲法解釋學(xué)的方法，文本分析方法。[xiv]6、憲法社會(huì)學(xué)方法。[xv]7、憲法學(xué)的實(shí)證研究方法。[xvi]8、憲法學(xué)研究的邏輯分析方法、價(jià)值分析方法、語義分析方法等。[xvii]
方法的多元與流派化是學(xué)科成熟的標(biāo)志之一，也是憲法學(xué)研究開始進(jìn)步的體現(xiàn)。憲法學(xué)研究與其他學(xué)科一樣，忌諱的是只有一種聲音、一種方法、一種立場(chǎng)。
但是在“繁榮”的背后也有少許值得反思的地方，本文認(rèn)為憲法學(xué)者在確立憲法學(xué)研究方法時(shí)至少要考慮如下因素：什么是研究方法？何為憲法學(xué)研究方法？確立當(dāng)代中國憲法學(xué)研究方法要注意那些問題等？以下分述之。
二，什么是研究方法
所謂研究方法是指在探討問題或社會(huì)現(xiàn)象時(shí)所持的立場(chǎng)基礎(chǔ)和方式方法手段的總和。方法是有層次的，一般而言，方法有方法論和普通方法、具體方法之分。[xviii]方法論基礎(chǔ)是本，普通方法和具體方法是末。方法論基礎(chǔ)決定普通方法和具體方法的運(yùn)用，而普通方法和具體方法又為一定的方法論立場(chǎng)服務(wù)。學(xué)者在論及方法時(shí)要意識(shí)到自己是在那一個(gè)層次上探討方法的，否則討論就會(huì)失去共同的話語平臺(tái)。
本文認(rèn)為法學(xué)研究方法有以下幾個(gè)層次：
（1）方法論：哲學(xué)基礎(chǔ)、邏輯、范式、價(jià)值、客觀性；
（2）普通方法：歷史分析、比較研究、規(guī)范分析、階級(jí)（本質(zhì)）分析、理論聯(lián)系實(shí)際、系統(tǒng)分析法等；
（3）具體方法：方法手段如：?jiǎn)柧?、訪問法、觀察法、計(jì)算機(jī)技術(shù)、統(tǒng)計(jì)分析、利益衡量、價(jià)值補(bǔ)充、漏洞補(bǔ)充、文獻(xiàn)研究等具體方法
憲法學(xué)是法學(xué)學(xué)科分支之一，憲法學(xué)研究方法要遵循法學(xué)研究方法的共性，上述法學(xué)研究方法的分類在一般意義上也適用于憲法學(xué)研究方法的分類。憲法學(xué)包括理論憲法學(xué)和實(shí)用憲法學(xué)，前者主要運(yùn)用方法論進(jìn)行研究，[xix]后者主要用普通方法和具體方法進(jìn)行研究，方法論基礎(chǔ)決定了具體方法的運(yùn)用。一般而言，憲法學(xué)的方法論基礎(chǔ)與政治哲學(xué)、邏輯、價(jià)值取向連在一起。作為普通方法的傳統(tǒng)注釋憲法學(xué)方法不太注重憲法的政治哲學(xué)基礎(chǔ)，其實(shí)憲法學(xué)研究要建立在一定的政治哲學(xué)基礎(chǔ)上，即你的立場(chǎng)是什么？一定的政治哲學(xué)觀念、立場(chǎng)又指導(dǎo)對(duì)憲法本質(zhì)、基本價(jià)值、范疇等的看法。因此，規(guī)范分析等具體方法離不開一定的方法論指導(dǎo)。另一方面，“社會(huì)科學(xué)”憲法學(xué)方法不太注重規(guī)范分析等普通方法的運(yùn)用，而過多關(guān)注政治哲學(xué)的“立場(chǎng)”問題，而規(guī)范分析又是憲法學(xué)研究之特色的體現(xiàn)，這樣離開規(guī)范分析，只注重政治哲學(xué)基礎(chǔ)的研究方法就很容易流于意識(shí)形態(tài)的無謂爭(zhēng)論中。因此，方法的融合才是憲法學(xué)研究的方法之道，從這個(gè)意義上說，任何一種方法都是“偏見”。
三、什么是憲法學(xué)研究方法
憲法學(xué)研究方法是指對(duì)憲法現(xiàn)象進(jìn)行研究的方式方法總和。憲法學(xué)研究方法有一般研究方法的共性，更有憲法學(xué)學(xué)科特性，其特性是由憲法現(xiàn)象不同于其他社會(huì)現(xiàn)象，憲法學(xué)所要面對(duì)的問題不同于其他學(xué)科所要面對(duì)的問題決定的，憲法學(xué)研究方法的特性主要體現(xiàn)在與其他學(xué)科研究方法的比較上，在比較中體現(xiàn)其方法特性。
（一）法學(xué)研究方法與憲法學(xué)研究方法
法學(xué)研究方法主要從法的一般規(guī)律出發(fā)來研究法這一社會(huì)現(xiàn)象，其研究對(duì)象主要是圍繞法的產(chǎn)生、運(yùn)行、變更、存廢等而展開，憲法是法的一種，也有一般法的特性，但憲法是高級(jí)法，其特性也決定了憲法學(xué)研究方法與一般法的研究方法有區(qū)別。因此，把法特別是法理學(xué)的研究方法移植到憲法學(xué)中是不可取，因?yàn)檫@種做法只是看到憲法的法的維度，而沒有看到憲法“憲”的維度，而“憲”的維度決定了憲法學(xué)研究方法的特性所在。
憲法學(xué)研究方法是以憲法現(xiàn)象作為研究對(duì)象的，研究對(duì)象不同決定了方法具體運(yùn)用的不同方式，憲法學(xué)研究方法的特性在于其研究對(duì)象的特殊性，有學(xué)者總結(jié)憲法現(xiàn)象主要有以下四大要素：1、憲法規(guī)范；2、憲法意識(shí)；3、憲法制度；4、憲法關(guān)系。[xx]這種總結(jié)當(dāng)然非常有道理，但是本文想從另外一個(gè)角度來認(rèn)識(shí)憲法學(xué)的研究對(duì)象，上述四大要素其本質(zhì)是圍繞個(gè)人自由、社會(huì)權(quán)利和國家權(quán)力“三位一體”而展開的，憲法就是在上述三者之間劃定界限，達(dá)到“定分止?fàn)帯敝康摹７ǖ囊话阊芯糠椒ㄖ挥杏脕矸治鋈绾慰刂啤⒁?guī)范、保障國家權(quán)力，確保個(gè)人自由和社會(huì)秩序時(shí)，這時(shí)法的一般研究方法運(yùn)用到憲法學(xué)中才有意義，如果法理學(xué)的研究方法沒有用來研究憲法現(xiàn)象及其本質(zhì)規(guī)律，只是簡(jiǎn)單的“嫁接”，則對(duì)憲法學(xué)研究的意義就不大，而這個(gè)“轉(zhuǎn)化”要多年的功力，特別要在對(duì)憲法現(xiàn)象有深刻的認(rèn)識(shí)基礎(chǔ)上才可能完成，否則一般的法理學(xué)研究方法對(duì)于解釋憲法現(xiàn)象是沒有說服力的。
（二）憲法學(xué)研究方法與政治學(xué)研究方法
政治學(xué)與憲法學(xué)是聯(lián)系最為密切的學(xué)科，中國傳統(tǒng)上，這兩個(gè)學(xué)科沒有明顯的界限，研究方法也沒有分野，[xxi]近些年，學(xué)術(shù)界又出現(xiàn)一個(gè)新的趨向，有學(xué)者認(rèn)為一個(gè)學(xué)科的成熟是它與相關(guān)學(xué)科越來越遠(yuǎn)，因此，憲法學(xué)研究要遠(yuǎn)離政治學(xué)。這種說法有一定的道理，但是也有偏頗之處，因?yàn)槭聦?shí)上學(xué)科成熟的標(biāo)志是一個(gè)學(xué)科與相關(guān)學(xué)科既遠(yuǎn)又近，說遠(yuǎn)，是指一個(gè)學(xué)科形成了自己獨(dú)特的研究范式和相對(duì)獨(dú)立的學(xué)科話語系統(tǒng)，說近，是指一個(gè)學(xué)科會(huì)吸收相關(guān)學(xué)科的營養(yǎng)，不斷完善自己，在交叉中獲得發(fā)展。憲法學(xué)與政治學(xué)等學(xué)科的關(guān)系不是平行線，他們之間有“交集”。
我們認(rèn)為憲法學(xué)研究要直面政治問題，[xxii]憲法與政治有著天然的聯(lián)系，離開政治問題就沒有憲法存在的價(jià)值，關(guān)鍵是憲法學(xué)者主動(dòng)或者被動(dòng)對(duì)待政治問題的態(tài)度，如果像“”時(shí)期中國情景那樣，學(xué)者對(duì)政治聲音只能附和，而不能有自己獨(dú)立的立場(chǎng)，這才是問題的本質(zhì)。這種憲法學(xué)術(shù)完全依附于政治的研究方法是我們所要反對(duì)的。今天憲法學(xué)的部分學(xué)者又走向了另外一個(gè)極端，以為憲法學(xué)研究方法成熟的標(biāo)志之一是憲法學(xué)研究與政治、政治學(xué)的分野，我們以為憲法學(xué)研究的主要對(duì)象是憲法政治現(xiàn)象，憲法學(xué)研究與政治學(xué)研究共同的對(duì)象是國家，是對(duì)國家權(quán)力進(jìn)行控制、規(guī)范、保障等的研究，憲法學(xué)的研究離不開政治和政治學(xué)，這是憲法的本質(zhì)特點(diǎn)決定的，只是要以憲法學(xué)的方法和立場(chǎng)研究政治問題罷了，而不是說憲法學(xué)研究可以回避政治問題。
研究對(duì)象的大致相同決定了研究方法的類似，特別是政治哲學(xué)與憲法學(xué)的方法論基礎(chǔ)有極大的一致性，因此，憲法學(xué)研究方法離不開政治學(xué)研究成果的支持。但是，憲法學(xué)和政治學(xué)研究的角度畢竟有極大的差別，因此，又要反對(duì)憲法學(xué)與政治學(xué)研究方法混同。
（三）憲法學(xué)研究方法與憲法解釋方法
一般學(xué)者在論及憲法研究方法時(shí)可能會(huì)混淆二者的界限，我們認(rèn)為憲法解釋方法與憲法學(xué)研究方法有區(qū)別也有聯(lián)系。憲法解釋方法是在解釋憲法時(shí)所用的方法，它的目的是解決憲法適用中的問題，屬于實(shí)用憲法學(xué)的范疇。憲法解釋方法其實(shí)是憲法學(xué)研究中對(duì)憲法進(jìn)行解釋的具體方法，這些具體方法與憲法學(xué)研究的具體方法有區(qū)別也有聯(lián)系。憲法解釋方法限于對(duì)憲法及相關(guān)憲法性文本進(jìn)行解釋，而憲法學(xué)具體方法所涉及的有憲法文本，也有其他憲法現(xiàn)象。當(dāng)然，由于憲法解釋在司憲國家是如此重要，以至于占去了憲法學(xué)研究的大部分領(lǐng)域，因而部分學(xué)者把憲法解釋學(xué)方法等同于憲法學(xué)研究方法，這也是可以理解的。事實(shí)上，民法學(xué)者在談及方法時(shí)，其本質(zhì)是民法解釋學(xué)，甚至民法解釋學(xué)就等同于法學(xué)方法論。[xxiii]因此，把憲法解釋學(xué)看作是憲法學(xué)研究方法的精粹，甚至等同于憲法學(xué)研究方法的全部是可以理解的，畢竟，抽象的憲法和靜態(tài)的憲法只有經(jīng)過解釋才可以適用于具體的案件事實(shí)，而憲法適用于具體的案件是憲法的生命所在，適用具體案件的憲法解釋方法也是憲法學(xué)研究方法的生命所在。
但是，憲法解釋方法畢竟不等同于憲法學(xué)研究方法，憲法學(xué)研究方法除了憲法解釋方法外，還有方法論、其他普通方法和具體方法，其中方法論是理論憲法學(xué)研究方法，這明顯有別于作為實(shí)用憲法學(xué)方法的憲法解釋方法。
四、什么是中國憲法學(xué)研究方法
中國憲法學(xué)研究方法是指對(duì)中國憲法進(jìn)行研究的方式方法總和。中國憲法學(xué)研究方法當(dāng)然要遵循法學(xué)及憲法學(xué)研究方法的一般規(guī)律及共通的方面，但是其研究對(duì)象畢竟是“中國”，而且是“當(dāng)代中國”。因此，研究方法注定會(huì)有一些特殊。本文認(rèn)為當(dāng)代中國憲法學(xué)研究方法要堅(jiān)持一般憲法學(xué)研究方法的共性，也要注意個(gè)性，本文不重點(diǎn)探討當(dāng)代中國憲法學(xué)研究的方法類型或者提出新的研究方法，只是探討在確立當(dāng)代中國憲法學(xué)研究方法時(shí)要注意的幾個(gè)維度。
（一）要有問題意識(shí)，注意到憲法學(xué)研究的中國問題面向。[xxiv]研究方法其實(shí)只是說明或者研究具體問題的手段，中國憲法學(xué)所面對(duì)的是中國問題。目前憲法學(xué)界研究方法與內(nèi)容、問題脫節(jié)的情況依然存在，問題意識(shí)還不夠強(qiáng)。[xxv]學(xué)界純粹談方法，開了研討會(huì)，也寫作了不少研究憲法學(xué)方法的論文，但是其方法論上的自覺性還是不夠，少有運(yùn)用自己所主張的方法寫作、針對(duì)具體問題論述的專門著作。方法與自己的學(xué)術(shù)著作及所要探討的問題是兩張皮。
“多研究些問題，少談些主義”這句話對(duì)憲法學(xué)界而言仍然是有意義的，只有在自己的專著或者論文中使用了方法來探討問題，方法多元的格局自然會(huì)到來，如果硬要?jiǎng)?chuàng)造一些所謂的方法來，實(shí)在是不可取的。憲法學(xué)學(xué)術(shù)流派和學(xué)術(shù)良性爭(zhēng)鳴的局面要靠對(duì)同一問題的不同回答來形成，對(duì)一個(gè)問題可以運(yùn)用一定的方法論從歷史、比較、邏輯、價(jià)值、社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)等不同角度進(jìn)行分析，而作出回答，不同的回答構(gòu)成了不同的方法，這就是方法存在的地方和意義所在，而這種局面現(xiàn)今還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有形成。
方法要以問題為中心，問題是本，方法是末，在問題中體現(xiàn)方法、運(yùn)用方法。筆者甚至設(shè)想，什么時(shí)候不談方法了，在憲法學(xué)教材中也不論述方法了，[xxvi]而只是在教材論述中或者研究憲法具體問題時(shí)運(yùn)用方法，這時(shí)憲法學(xué)研究才會(huì)真正成熟。
（二）要對(duì)中國憲法文本持相對(duì)“中立”的立場(chǎng)。在當(dāng)代中國憲法學(xué)研究中，對(duì)中國憲法文本主要有兩種大致相反的看法，一種研究者潛意識(shí)里認(rèn)為中國憲法文本缺乏科學(xué)性、合理性、正當(dāng)性基礎(chǔ)，對(duì)憲法文本指責(zé)成分大于辯護(hù)，這種研究者本文稱為憲法悲觀主義者，憲法悲觀主義者研究憲法主要以西方理念，特別是西方自由主義理念為理論基礎(chǔ)，其研究方法主要是方法論意義上的，側(cè)重對(duì)憲法的原則、價(jià)值、民主、法治等憲法理念的研究，這種研究者在憲法學(xué)研究會(huì)中人數(shù)相對(duì)較少。另外一部分學(xué)者認(rèn)為憲法本身是良好的、有其正當(dāng)性基礎(chǔ)，認(rèn)為建設(shè)主要是一個(gè)現(xiàn)行憲法的實(shí)施問題，在貫徹實(shí)施中國憲法后所達(dá)致的就是狀況，這種研究者是憲法樂觀主義者，憲法樂觀主義者相信，只要運(yùn)用憲法解釋方法對(duì)憲法文本進(jìn)行分析，堅(jiān)持現(xiàn)行憲法，就能夠逐步實(shí)現(xiàn)。
應(yīng)該說，持上述兩種憲法觀的研究者都有一定的中國憲法問題意識(shí)，我們認(rèn)為憲法學(xué)研究方法的確立既不能建立在對(duì)中國現(xiàn)行憲法“妖魔化”的基礎(chǔ)上，也不能建立在對(duì)中國憲法文本無限“美化”的基礎(chǔ)上。既要看到中國憲法文本的優(yōu)點(diǎn)，也要看到中國憲法文本所可能存在的問題，這是研究者要保持的適度理論張力。當(dāng)然，正如斯密特所持的看法一樣，憲法分為與憲律，憲法文本特別是其中的“”部分的決定權(quán)在一定意義上是一個(gè)政治決斷的結(jié)果，研究者從自律的角度看，只能在現(xiàn)行憲法的前提下研究中國憲法問題，這是學(xué)者所要注意的面向。
當(dāng)然，理論上對(duì)中國憲法文本進(jìn)行各種研究都是值得提倡的，這種研究也許是從批評(píng)或者建設(shè)的角度出發(fā)，也許是從合理性論證角度出發(fā)。本文主張要對(duì)憲法文本持相對(duì)“中立”的立場(chǎng)，不事先預(yù)設(shè)價(jià)值判斷，只是在研究具體問題時(shí)實(shí)事求是進(jìn)行客觀評(píng)價(jià)，這是研究者確立中國憲法研究方法時(shí)所應(yīng)持的態(tài)度。
（三）在研究方法運(yùn)用時(shí)處理好憲法學(xué)研究中的普世性價(jià)值與中國特性的關(guān)系，即世情與國情的關(guān)系。糾纏在憲法學(xué)研究者心中的“結(jié)”之一是憲法有沒有普世性價(jià)值，如果有，則普世性價(jià)值與中國特性是什么關(guān)系？怎樣理解憲法的普世性價(jià)值？如果憲法沒有普世性價(jià)值，則中國憲法價(jià)值觀與西方憲法價(jià)值觀是一種什么樣的關(guān)系？等等諸如此類的問題。這些都需要從理論上作出回答，否則會(huì)影響中國憲法學(xué)研究方法的選擇使用。[xxvii]
主張憲法普世性價(jià)值者認(rèn)為：憲法的普世性價(jià)值在不同國家和地區(qū)的縱向范圍是沒有例外的。一般而言，西方學(xué)者特別是美國部分學(xué)者主張民主、個(gè)人自由、在民、權(quán)力的相互制約、法治、違憲審查等具有普世性價(jià)值，這些普世性價(jià)值在不同的國家和地區(qū)的不同歷史時(shí)期所實(shí)現(xiàn)的方式是不同的，即所謂的途徑差異。而主張亞洲價(jià)值觀的學(xué)者更愿意看到憲法價(jià)值的地區(qū)特色，不同的國家和地區(qū)的憲法經(jīng)驗(yàn)是不可以照搬的，主張中國憲法研究者要看到中國憲法所堅(jiān)持的特色道路，這是一條不同于西方憲法價(jià)值觀的道路，他們更加強(qiáng)調(diào)憲法的中國特色。
在中國憲法學(xué)研究者的潛意識(shí)中，這種所謂西方價(jià)值與中國特色之爭(zhēng)是客觀存在的，前述對(duì)中國憲法持悲觀態(tài)度的學(xué)者其研究的前提預(yù)設(shè)是中國憲法文本與憲法的普世性價(jià)值有悖，其所持的是憲法的普世性價(jià)值觀。而對(duì)中國憲法文本持樂觀態(tài)度的學(xué)者可能更愿意看到中國憲法文本所體現(xiàn)的中國特色價(jià)值觀。對(duì)憲法的普世性價(jià)值和中國特色所持的理論傾向可能會(huì)影響到憲法學(xué)具體研究方法的運(yùn)用，持普世性價(jià)值觀的學(xué)者在對(duì)中國憲法文本解釋時(shí)可能會(huì)更加傾向于“批判”，甚至不屑于所謂文本分析，這種學(xué)者的潛意識(shí)里是中國有憲法文本，但只是“名義”憲法，不是“實(shí)質(zhì)”憲法。這種學(xué)者的知識(shí)背景主要是美國或者西方其他國家的憲法價(jià)值觀，其研究方法的特色是更加注重對(duì)西方憲法的研究，并且相信西方憲法價(jià)值觀可以在中國得到適用的。持中國特色價(jià)值觀的學(xué)者不承認(rèn)憲法的“名義”與“實(shí)質(zhì)”之分，認(rèn)為中國現(xiàn)行憲法既是“名義”憲法，也是“實(shí)質(zhì)”憲法，他們的研究中沒有區(qū)分的概念，認(rèn)為也沒有區(qū)分的必要。在研究方法上，更加強(qiáng)調(diào)中國傳統(tǒng)的憲法學(xué)研究方法，注意中國憲法所特有的歷史文化特色，側(cè)重對(duì)現(xiàn)行憲法進(jìn)行合理性、正當(dāng)性的詮釋和理解運(yùn)用，認(rèn)為建設(shè)法治國家，只有在堅(jiān)持現(xiàn)行憲法基礎(chǔ)上進(jìn)行，任何偏離現(xiàn)行憲法的改革都是不可取的，因而反對(duì)任何急劇變革憲法的思路。
其實(shí)，人的兩面性決定了憲法價(jià)值觀的兩面性，人之為人的普遍性決定了關(guān)乎人的基本權(quán)利和自由的憲法價(jià)值觀的普世性。人在不同社會(huì)和歷史狀況的不同存在方式?jīng)Q定了人的基本權(quán)利和自由的實(shí)現(xiàn)與憲法保護(hù)方式的特殊性。過分強(qiáng)調(diào)憲法的普世性價(jià)值會(huì)使問題簡(jiǎn)單化，看不到人的社會(huì)性差異的一面。過分強(qiáng)調(diào)憲法的中國特色則沒有充分認(rèn)識(shí)到人性中的共通性的一面，沒有看到保護(hù)人的基本權(quán)利和自由的憲法規(guī)制方式的一致性。因此，既要看到憲法的普世性價(jià)值，又要看到普世性價(jià)值的實(shí)現(xiàn)方式在不同的國家和地區(qū)的具體途徑的不同。因此，我們不可以照搬西方的制度，也不可以拒斥其成熟的經(jīng)驗(yàn)，既要看到中國的特色，也要看到中國與世界經(jīng)濟(jì)一體化的趨勢(shì)，中國與世界他國法律趨同化趨勢(shì)。[xxviii]把普世性價(jià)值與中國特殊國情相結(jié)合，既注意到憲法的普遍性原則，又看到憲法原則的具體實(shí)現(xiàn)途徑的差異，在此基礎(chǔ)上運(yùn)用方法，否則在研究方法的取舍上就會(huì)迷失方向。
（四）正確處理“時(shí)差”問題。中國政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)展等諸方面與西方發(fā)達(dá)國家都不是在同一水平線上，這也是中國基本國情之一。中國憲法與西方國家的憲法也存在“時(shí)差”，這種差異主要體現(xiàn)在法治觀念、民主實(shí)踐、憲法觀念、憲法原則、憲法文本、憲法的司法適用等。西方國家近代憲法所解決的問題在中國目前還沒有完全解決，還是要認(rèn)真考量的。由于中國問題與西方問題存在“時(shí)差”，當(dāng)代中國還沒有西方意義上的實(shí)踐，主義的背景和前提更是應(yīng)當(dāng)研究的重點(diǎn)，即的社會(huì)基礎(chǔ)和條件是什么？如何達(dá)致等難題。當(dāng)然中國部分學(xué)者意識(shí)到了這種“時(shí)差”，他們研究的重點(diǎn)是近代憲法諸如控制國家權(quán)力，確保個(gè)人自由，司法權(quán)的獨(dú)立性等問題。
當(dāng)然也有少數(shù)學(xué)者的研究語境是把中國看作成熟的國家，把中國憲法文本無限美化，其研究的中國憲法問題主要目的是對(duì)中國憲法的合理性和正當(dāng)性進(jìn)行證明和論證，這樣在研究方法的選擇和對(duì)憲法問題的看法勢(shì)必會(huì)“水土不服”。同時(shí)，在對(duì)憲法所研究的問題取舍方面，比較注重“前沿”問題，其實(shí)有些憲法問題即使在當(dāng)代西方也存在重大的觀點(diǎn)分歧，這種“前沿”問題對(duì)中國憲法研究的實(shí)踐意義不大，我們主張當(dāng)代中國憲法研究的重心還是憲法基礎(chǔ)理論和主義的背景，這是確立當(dāng)代中國憲法研究方法的務(wù)實(shí)態(tài)度。
在確立中國憲法學(xué)研究方法時(shí)，對(duì)當(dāng)下中國憲法所處的世界革局中的“位置”是要牢記的，只有認(rèn)識(shí)到“時(shí)差”，才會(huì)注意到研究問題的“語境”，才不會(huì)照搬西方憲法學(xué)話語，其實(shí)西方理論有自己的言說語境，離開具體的語境而論述憲法問題是很難對(duì)解決中國憲法問題有所幫助的。只有認(rèn)識(shí)到“時(shí)差”，才會(huì)意識(shí)并且發(fā)現(xiàn)當(dāng)代中國憲法學(xué)所面臨的主要難題是什么？其研究才會(huì)有的放矢，對(duì)癥下藥，否則就會(huì)超越當(dāng)代中國的憲法實(shí)踐，其所研究的就不是“中國憲法問題”。
當(dāng)然，在看到“時(shí)差”的同時(shí)，研究中國憲法時(shí)也要考慮到目前中國憲法與世界他國憲法所要共同面對(duì)的問題，即除了歷時(shí)性的差異外，也有一些“接軌”的共時(shí)性問題，這也是確立研究方法時(shí)要認(rèn)真考慮的，我們反對(duì)走極端的偏見。
（五）要注意到確立中國憲法學(xué)研究方法的根本難題在于實(shí)踐的虧缺。憲法與法律一樣，其生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)代中國憲法學(xué)研究方法的根本困境在于沒有或者很少有違憲審查實(shí)踐，中國目前為止還沒有違憲審查的案件，只有少數(shù)憲法“事例”。因此，學(xué)者研究的“題材”少，年輕學(xué)者或者海外歸國人員只好在研究中引用大量外國憲法案例，這種研究對(duì)于了解外國憲法的運(yùn)用和理解其憲法原則、精神、價(jià)值、制度等方面當(dāng)然是非常有幫助的，但是如果其研究不“發(fā)現(xiàn)”外國憲法與中國憲法的“對(duì)接”點(diǎn)所在，則實(shí)用價(jià)值也不大，畢竟憲法學(xué)研究是一門實(shí)踐性極強(qiáng)的學(xué)科。所以我們面臨的難題是論述外國憲法時(shí)引經(jīng)據(jù)典，鴻篇巨制，而中國憲法教材或論文在論述中國憲法問題時(shí)則顯得相對(duì)較“空”。這樣，憲法學(xué)研究經(jīng)過多年的發(fā)展后就到了瓶頸階段，這是目前所謂方法困境的根本原因。一方面，我們要繼續(xù)研究西方國家的憲法，但是我們不能停留于此，要從西方憲法中提煉對(duì)中國憲法發(fā)展有價(jià)值的原則和經(jīng)驗(yàn)。另一方面，學(xué)者在價(jià)值研究和規(guī)范研究的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)用更多和更大的精力去關(guān)注中國的社會(huì)實(shí)踐問題，用憲法學(xué)原理去說明、分析、闡釋社會(huì)實(shí)踐中所發(fā)生的各種事件，以憲法理念為指導(dǎo)去關(guān)懷我們這個(gè)社會(huì)共同體中的所有人和一切事，豐富的社會(huì)實(shí)踐是憲法學(xué)研究的唯一源泉。
注釋：
[i]比如在2004年度，中國憲法學(xué)會(huì)、中國人民大學(xué)與行政法治研究中心與浙江大學(xué)公法研究中心于杭州聯(lián)合舉辦了“憲法學(xué)基本范疇與研究方法研討會(huì)”。另外也有就憲法研究方法進(jìn)行探討的專業(yè)論文，部分論文在下文會(huì)提及。
[ii]中國研究憲法的學(xué)者主要有兩大類，一類為以憲法學(xué)研究會(huì)為標(biāo)準(zhǔn)，參加憲法學(xué)研究會(huì)的學(xué)者在本文被當(dāng)作一個(gè)群體對(duì)待。另外一部分學(xué)者也研究憲法及憲法現(xiàn)象，但是他們沒有參加憲法學(xué)研究會(huì)，這一部分學(xué)者主要以自由主義學(xué)說或者其他學(xué)說作為自己的政治哲學(xué)基礎(chǔ)，對(duì)憲法問題進(jìn)行更加寬泛的研究。當(dāng)然，對(duì)研究憲法的學(xué)者進(jìn)行的這種界分是不精確的、粗線條的，憲法學(xué)研究會(huì)中的憲法學(xué)者也有以自由主義政治哲學(xué)為理論基礎(chǔ)進(jìn)行憲法學(xué)研究的，而憲法學(xué)會(huì)外的研究者包括所謂的公共知識(shí)分子，他們對(duì)自由主義政治哲學(xué)也有觀點(diǎn)上的分野，同時(shí)也在一定程度上進(jìn)行規(guī)范研究。本文所探討的方法及其反思主要是針對(duì)參加憲法學(xué)研究會(huì)的學(xué)者而言。
[iii]這里所舉主要是第一屆憲法學(xué)研究會(huì)干事會(huì)及其領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)成員所編寫的教材及專著、論文的觀點(diǎn)。
[iv]1982年到2002年憲法學(xué)教材索引參見胡錦光、韓大元主編：《中國憲法發(fā)展研究報(bào)告》（1982——2002），法律出版社2004年版，第957——959頁。
[v]參見張光博主編：《憲法學(xué)》，吉林人民出版社1983年版，張光博著：《法辯》，2002年征求意見稿等。
[vi]參見吳家麟主編：《憲法學(xué)》，群眾出版社1983年版，吳教授較早提出了階級(jí)分析、歷史分析、比較對(duì)照與聯(lián)系實(shí)際四種方法。
[vii]參見許崇德主編：《憲法》，中國人民大學(xué)出版社1999年版，第3—5頁，許教授認(rèn)為階級(jí)分析方法是本質(zhì)分析方法的一種。
[viii]本文所謂第二代憲法學(xué)人的著作主要是指第一代學(xué)者指導(dǎo)的博士、碩士第子們所編寫的教材、專著、論文等。主要是中國人民大學(xué)、武漢大學(xué)、北京大學(xué)、中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所等法學(xué)院憲法與行政法專業(yè)的當(dāng)時(shí)在讀或者后來畢業(yè)的博士和碩士。當(dāng)然在中國參加憲法學(xué)研究會(huì)并且對(duì)憲法進(jìn)行系統(tǒng)的研究者絕不僅僅限于上述高校的老師與學(xué)生，其他高校和科研機(jī)構(gòu)以及國外留學(xué)回來的憲法學(xué)者也對(duì)憲法學(xué)研究方法有貢獻(xiàn)，因此，本文的劃分是粗線條的。
[ix]當(dāng)然，并不是所有的第二代學(xué)者所編的憲法教材都有關(guān)于憲法研究方法的介紹，也有少數(shù)沒有介紹研究方法的，比如朱?；葜骶帲骸稇椃▽W(xué)原理》，中信出版社2004年版。潘偉杰著：《憲法的理念與制度》，上海人民出版社2004年版等。
[x]參見童之偉：《憲法學(xué)研究方法的改造》，載《法學(xué)》1994年第9期。童之偉：《用社會(huì)權(quán)利分析方法重構(gòu)憲法學(xué)體系》，《法學(xué)研究》，1994年第5期。童之偉：《法權(quán)與》，山東人民出版社2001年版等。
[xi]參見鄒平學(xué)：《的經(jīng)濟(jì)分析》，珠海出版社1997年版。《經(jīng)濟(jì)分析方法對(duì)研究的導(dǎo)入芻議》，《法制與社會(huì)發(fā)展》1996年第1期。趙世義：《資源配置與權(quán)利保障：公民權(quán)利的經(jīng)濟(jì)學(xué)研究》，陜西人民出版社1998年版。趙世義：《經(jīng)濟(jì)憲法學(xué)基本問題》，《法學(xué)研究》2001年第4期。趙世義：《憲法學(xué)的方法論基礎(chǔ)》，《法學(xué)評(píng)論》2002年第3期等。
[xii]參見林來梵著：《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法——規(guī)范憲法學(xué)的一種前言》，法律出版社2001年版，第3頁以下。
[xiii]參見韓大元、林來梵、鄭賢君著：《憲法學(xué)專題研究》，中國人民大學(xué)出版社2004年版。在該書導(dǎo)論部分，鄭賢君教授認(rèn)為自己主張憲法哲學(xué)研究方法，并且有高度的自覺。也可參見鄭賢君：《憲法學(xué)及其學(xué)科體系科學(xué)性的理論依據(jù)》，載《論從》（第4卷），法律出版社2004年版等。江國華博士也對(duì)憲法哲學(xué)有濃厚的興趣，其博士學(xué)位論文就與憲法哲學(xué)有關(guān)，參見江國華：《憲法哲學(xué)批判》，載《論從》（第4卷），法律出版社2004年版等。
[xiv]參見韓大元、林來梵、鄭賢君著：《憲法學(xué)專題研究》，中國人民大學(xué)出版社2004年版。在該書導(dǎo)論部分，作者介紹了韓大元教授主張憲法解釋學(xué)的研究方法，同時(shí)韓教授還對(duì)憲法文本研究有很有興趣，寫過相關(guān)論文，參見“中國網(wǎng)”所載韓教授及其與學(xué)生合作的論文。
[xv]參見韓大元：《試論憲法社會(huì)學(xué)的基本框架與方法》，《浙江學(xué)刊》，2005年第2期。
[xvi]參見張千帆主編：《憲法學(xué)》，法律出版社2004年版，第30—35頁。
[xvii]莫紀(jì)宏教授所編教材提出了歷史、邏輯、實(shí)證、價(jià)值、比較、哲學(xué)研究方法。參見莫紀(jì)宏主編：《憲法學(xué)》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2004年版，莫紀(jì)宏著：《現(xiàn)代憲法的邏輯基礎(chǔ)》，法律出版社2001年版等。
[xviii]有學(xué)者認(rèn)為方法有基本方法與具體方法之分，參見韓大元、林來梵、鄭賢君著：《憲法學(xué)專題研究》，中國人民大學(xué)出版社2004年版，第30頁。也有學(xué)者認(rèn)為方法有根本方法、普通方法、具體方法之分，參見林來梵著：《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法》，法律出版社2001年版。本文認(rèn)為方法有方法論與普通方法、具體方法之分，憲法學(xué)者一般談及的方法事實(shí)上都是具體方法，而很少從方法論角度談及方法，方法論關(guān)涉到憲法的政治哲學(xué)或者其他理論基礎(chǔ)，他決定學(xué)者的“立場(chǎng)”。有關(guān)方法論的書籍主要是政治哲學(xué)或者法理學(xué)、法解釋學(xué)方面的，本文不一一提及。
[xix]一般而言，政治哲學(xué)是憲法學(xué)研究的方法論基礎(chǔ)，當(dāng)今憲法學(xué)研究的方法論基礎(chǔ)主要有自由主義、民主主義、社會(huì)主義三種政治哲學(xué)基礎(chǔ)，其中自由主義又因具體觀點(diǎn)不同可分為形形的各種派別，除了上述三大派別外，其他如功利主義、社群主義、文化多元主義、女權(quán)主義等也是政治哲學(xué)的派別分支。參見[加]威爾·金里卡著：《當(dāng)代政治哲學(xué)》，劉莘譯，上海三聯(lián)書店2004年版。
[xx]參見林來梵著：《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法》，法律出版社2001年版，第1頁。
[xxi]最先的政治學(xué)研究會(huì)和憲法學(xué)研究會(huì)沒有分開，憲法學(xué)研究從屬于政治學(xué)研究，第一界憲法學(xué)研究會(huì)成立后，憲法學(xué)研究與政治學(xué)研究開始在體制上分開。
[xxii]斯密特把憲法分為與憲律，前者主要是掌握制定憲法權(quán)力者，對(duì)一個(gè)政治實(shí)體存在的形式及屬性，所作的政治決定。參見吳庚著：《憲法的解釋與適用》，三民書局2004年版，第17—18頁。
[xxiii]參見[德]卡爾·拉倫茨著：《法學(xué)方法論》，陳愛娥譯，商務(wù)印書館2003年版，楊仁壽著：《法學(xué)方法論》，中國政法大學(xué)出版社1999年版。這兩本書都以“法學(xué)方法論”命名，但是談及的都是民法解釋學(xué)的內(nèi)容。
[xxiv]所謂注意中國問題面向的研究者主張解決當(dāng)代中國所面臨的問題是憲法學(xué)研究的根本，憲法學(xué)研究要注意不同的利益問題，人的利益是憲法學(xué)研究的邏輯起點(diǎn)，國家權(quán)力要尊重不同的利益，憲法的精神在于規(guī)范、控制、保障國家權(quán)力，以達(dá)致尊重人的利益和人權(quán)保障的最終目的，憲法學(xué)研究的核心范疇是國家權(quán)力和個(gè)人自由，用憲法來規(guī)制國家權(quán)力以達(dá)保障個(gè)人自由之目的是憲法的基本價(jià)值所在，其中違憲審查機(jī)制是制度性保障，因而是憲法學(xué)研究的最重要課題。這種研究范式被稱為“利益——權(quán)力”模式。其研究特點(diǎn)是把研究方法融入到所探討的問題中，不具體討論研究方法，但是運(yùn)用了研究方法。探討相關(guān)問題的論著參見胡錦光著：《中國憲法問題研究》，新華出版社1998年版。《憲法的精神》，載王鍇著：《公法論衡》（代序），人民日?qǐng)?bào)出版社2004年版。胡錦光著：《尊重利益是建立和諧社會(huì)的基本前提》等。
[xxv]至于憲法學(xué)要研究什么樣的“問題”和“范疇”、如何獲得“問題”等，不是本文的主要探討內(nèi)容。
[xxvi]國外學(xué)者除日本外很少有專門探討憲法學(xué)研究方法的。比如德國阿列克西是方法論大師，其名著《法律論證理論》探討了方法，但是在其《憲法權(quán)利理論》（ATheoryofConstitutionalRights）一書中也沒有專門探討方法的章節(jié)，只是其研究過程中方法自覺性很強(qiáng)，閱讀過程中可以感受到。美國的憲法學(xué)著作也很少有探討憲法學(xué)研究方法的。在憲法學(xué)研究比大陸發(fā)達(dá)的我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者也很少在自己的著作中專門探討憲法學(xué)研究方法，參見臺(tái)灣學(xué)者的憲法學(xué)論著如陳慈陽著：《憲法學(xué)》，元照出版公司2004年版，法治斌、董保城著：《憲法新論》元照出版公司2004年版，吳庚著：《憲法的解釋與適用》，三民書局2004年版等。
論文以人格權(quán)為例，以一般人格權(quán)的創(chuàng)制為線索，集中探討了基本權(quán)利（憲法權(quán)利）與民事權(quán)利二者間的關(guān)系，并對(duì)當(dāng)下關(guān)于人格權(quán)特別是一般人格權(quán)性質(zhì)的爭(zhēng)議發(fā)表自己的看法。作者認(rèn)為基本權(quán)利具有雙重性質(zhì)，這與憲法自身的特性緊密相關(guān)；就作為基本權(quán)利的人格權(quán)而言，其同樣具有主觀權(quán)利和客觀秩序的雙重屬性。民法上人格權(quán)具有其獨(dú)立意義；而民法對(duì)基本價(jià)值的維護(hù)則主要依靠一般人格權(quán)制度。因此，一般人格權(quán)是人之為人的重要價(jià)值在民法上的映射，是憲法價(jià)值民法化的民法工具。
憲法與民法的關(guān)系可能是上世紀(jì)以來法學(xué)上最具爭(zhēng)議和魅惑的話題之一，參與討論者涵括公法私法各科學(xué)者，發(fā)展出了極其繁復(fù)的理論和學(xué)說。近些年來，我國法學(xué)界也逐步開始涉足，切入點(diǎn)大多集中在憲法的私法效力、民法的合憲性控制、基本權(quán)利的第三人效力等方面，而較早前沸沸揚(yáng)揚(yáng)的“物權(quán)法（草案）違憲”之爭(zhēng)，更使原本法學(xué)內(nèi)部“科際整合”的范疇擴(kuò)大化為公眾話題。本文欲以當(dāng)然，這樣的探討注定離不開憲法與民法關(guān)系的大背景；而筆者憑民法學(xué)的專業(yè)背景不揣冒昧地以憲法理論作業(yè)，亦不免平添“禪外說禪”的惶惑。
一、“下凡”與“求仙”
回溯由來，一般人格權(quán)乃是由德國聯(lián)邦法院為滿足人格權(quán)保護(hù)需要，通過一系列判例而創(chuàng)制。其動(dòng)因在于德國民法典對(duì)自然人的規(guī)范過于簡(jiǎn)單，在人格權(quán)部分，除了姓名權(quán)等零星的幾個(gè)具體人格權(quán)外，并無對(duì)其他人格利益提供一種總括性保護(hù)的制度，一如梅迪庫斯所言，“民法典的人法部分僅僅是一件未完成的作品”。①此種狀況當(dāng)然難以適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)對(duì)人格利益保護(hù)的需要，德國聯(lián)邦最高法院遂在一些重大的，具有真正法律史意義的裁判（如1954年BGHZ13，334，337f案件、1958年“騎士案”以及1961年“人參案”等）中，以人的尊嚴(yán)和自由發(fā)展其人格的基本權(quán)利為依據(jù)（《基本法》第1條第1款，第2條第1款②），通過極具意義的和典范的方式發(fā)展了這一一切法律的基本思想，承認(rèn)一般人格權(quán)為《德國民法典》第823條第1款意義上的其他權(quán)利。③在德國，相當(dāng)一段時(shí)間里，人們幾乎都是從憲法（基本法第1條第1款），而不是從民法（第823條第1款，第847條第1款）中推導(dǎo)出一般人格權(quán)，盡管基本法不能對(duì)司法產(chǎn)生直接的影響。④
作為以基本法為依據(jù)分析民法問題之典范的“呂特案”，其在裁判中所展示的路徑和方法，最具典型。該案判決中闡明的核心要旨如下：（1）基本權(quán)利主要是人民對(duì)抗國家的防衛(wèi)權(quán)；但在基本法的各個(gè)基本權(quán)利規(guī)定里也體現(xiàn)一種客觀的價(jià)值秩序（Wertordnung），被視為是憲法上的基本決定，有效適用于各法律領(lǐng)域。（2）基本權(quán)利間接透過私法上的規(guī)定在民事法中擴(kuò)展其法律內(nèi)涵。此一內(nèi)涵主要是指具有強(qiáng)制性格的規(guī)定，它對(duì)法官而言，透過概括條款特別容易實(shí)踐。（3）民事法上的規(guī)定也是基本法第五條第二項(xiàng)所稱的“一般法律”，因而得限制意見表達(dá)自由的基本權(quán)利。（4）一個(gè)含有呼吁杯葛的意見表達(dá)未必違反民法第826條所稱的善良風(fēng)俗；在權(quán)衡個(gè)案的所有情況下，也有可能經(jīng)由表達(dá)自由在憲法上找到阻卻違法的理由。⑤“呂特案”中，法官以作出判決的方式肯認(rèn)了“基本權(quán)利的第三人效力”，其采納的學(xué)理，乃第三人效力學(xué)說中的間接效力說。即認(rèn)可憲法對(duì)于私法的規(guī)范意義，但認(rèn)為私人在其相互關(guān)系中對(duì)基本權(quán)利的尊重并非直接的，基本權(quán)利應(yīng)該是在運(yùn)用和解釋民法規(guī)范時(shí)必須加以考慮的價(jià)值選擇，尤其體現(xiàn)在對(duì)一般條款的應(yīng)用，即透過民法的概括條款，或不確定法律概念而實(shí)踐之。⑥透過類似判例不難發(fā)現(xiàn)，憲法已不再滿足于形式上的高高在上以及“根本大法”的頭銜，經(jīng)由諸如基本權(quán)利的第三人效力理論之運(yùn)用，其屢屢將觸角伸至以民法為代表的部門法中，借此增顯在現(xiàn)實(shí)法律世界中的影響力，內(nèi)中尤以一般人格權(quán)的創(chuàng)制為其著例。
如果認(rèn)為“呂特案”所反映的是基本權(quán)利效力力圖在民事領(lǐng)域延伸并有所作為的一種努力，那么，在另一面，民法在自身制度不足及憲法理論的沖擊影響之下，也出現(xiàn)各類反省，最突出者，即質(zhì)疑人格權(quán)的民法上權(quán)利屬性。例如在中國有學(xué)者主張，人格權(quán)從來就不是一種由民法典創(chuàng)制的權(quán)利，而是由憲法直接創(chuàng)制并具憲法性質(zhì)的權(quán)利。⑦也有學(xué)者認(rèn)為人格權(quán)的類型及其內(nèi)容不再是狹窄地以民法典為基礎(chǔ)，而是可以直接援引憲法規(guī)范支持。⑧究其核心理由，皆系圍繞德國一般人格權(quán)的創(chuàng)制過程中法院所持法律價(jià)值理念尤其是對(duì)于基本權(quán)利性質(zhì)的觀念轉(zhuǎn)變來展開的。事實(shí)上在德國，伴隨著一般人格權(quán)的創(chuàng)制，對(duì)于其性質(zhì)的認(rèn)識(shí)也呈現(xiàn)出截然不同的兩派意見：一為基本權(quán)利說。梅迪庫斯就認(rèn)為，德國聯(lián)邦法院在援引《基本法》的有關(guān)規(guī)定時(shí)，明確將一般人格權(quán)闡述為“由憲法保障的基本權(quán)利?！雹嵋粸槊袷聶?quán)利說，如拉倫茨主張“《基本法》對(duì)人的尊嚴(yán)和人格價(jià)值的強(qiáng)調(diào)，促使司法機(jī)關(guān)通過相應(yīng)的法律發(fā)展，承認(rèn)了《德國民法典》中未加規(guī)定的‘一般人格權(quán)’，承認(rèn)它是私法制度的一個(gè)組成部分。”⑩
上述兩種現(xiàn)象，看似彼此相對(duì)，實(shí)具重大牽連。一方面，憲法試圖走下神壇步入“民”間，其所憑依者乃基本權(quán)利第三人效力這一獨(dú)特權(quán)利屬性。那邊廂，民法割舍自己領(lǐng)地，“理失而求諸憲”，同樣是因?yàn)閷?duì)以人格權(quán)為代表的民事權(quán)利的權(quán)利屬性產(chǎn)生懷疑。憲法的“下凡（民）”和民法的“求仙（憲）”，這二者的互動(dòng)正是基本權(quán)利與民事權(quán)利二者關(guān)系在當(dāng)下的撲朔迷離所致，而基本權(quán)利性質(zhì)的模糊和變幻則又是導(dǎo)致基本權(quán)利與民事權(quán)利關(guān)系復(fù)雜化的根源。因此，對(duì)基本權(quán)利的性質(zhì)進(jìn)行分析，無疑是所有問題的突破口。
二、基本權(quán)利的雙重性質(zhì)
人們?cè)诜ê蜋?quán)利之間所做的傳統(tǒng)區(qū)分是：法被認(rèn)為是社會(huì)生活的一種組織方式，而權(quán)利則是指由此歸結(jié)出的個(gè)體的特權(quán)。前者，由其客體即社會(huì)生活的組織所決定，被界定為客觀法，后者因與其主體相聯(lián)系，而被稱為主觀權(quán)利。（11）在當(dāng)代德國憲法的理論與實(shí)踐中，基本權(quán)利則被認(rèn)為具有“主觀權(quán)利”和“客觀法”的雙重性質(zhì)。基本權(quán)利的雙重性質(zhì)理論為戰(zhàn)后K.Hesse首倡，并受到德奧學(xué)者普遍引用，在“個(gè)人得向國家主張”的意義上，基本權(quán)利是一種“主觀權(quán)利”。同時(shí)，基本權(quán)利又被認(rèn)為是德國基本法所確立的“客觀價(jià)值秩序”，公權(quán)力必須自覺遵守這一價(jià)值秩序，盡一切可能去創(chuàng)造和維持有利于基本權(quán)利實(shí)現(xiàn)的條件，在這種意義上，基本權(quán)利又是直接約束公權(quán)力的“客觀規(guī)范”或者“客觀法”。（12）對(duì)基本權(quán)利性質(zhì)的分析可以循著不同的視角切入，如根據(jù)國家承擔(dān)的是消極的不作為義務(wù)還是積極的作為義務(wù)，可將基本權(quán)利劃分為防御權(quán)和受益權(quán)，依據(jù)自然狀態(tài)與社會(huì)狀態(tài)的區(qū)分理論可將基本權(quán)利分為公民權(quán)利、政治權(quán)利和社會(huì)權(quán)利，凡此種種，不一而足。而各種權(quán)利分類之間彼此亦呈現(xiàn)出范圍的交錯(cuò)，但最具普適意義，最為根本的仍是主觀權(quán)利與客觀秩序的雙重性質(zhì)理論（13）?；緳?quán)利作為憲法中集中體現(xiàn)價(jià)值的部分，其性質(zhì)取決于所在憲法的性質(zhì)，憲法本身的效力直接決定了其組成部分的基本權(quán)利的效力。（14）就筆者觀察所及，基本權(quán)利的雙重性質(zhì)理論是與憲法自身的特性緊密相關(guān)，且暗含著某種邏輯上的內(nèi)在關(guān)聯(lián)：
1.作為公法的憲法與主觀權(quán)利
眾所周知，公、私法的劃分可以追溯至古羅馬時(shí)期，建立于社會(huì)分裂為相互對(duì)峙的公、私兩域的基礎(chǔ)之上，二者確定不同的法律原則。私法領(lǐng)域主要體現(xiàn)對(duì)公民權(quán)利的保障，其核心原則是“法不禁止即自由”；而在公法領(lǐng)域則主要體現(xiàn)對(duì)政府權(quán)力的制約，奉行“法無明文規(guī)定即禁止”的原則。從政治國家與市民社會(huì)的二分上看，市民社會(huì)先于國家并具有相對(duì)的獨(dú)立性展現(xiàn)了民法與憲法在發(fā)生史上的先后關(guān)系，早在憲法產(chǎn)生之前，自古羅馬時(shí)代以來所形成的用以解決私人間紛爭(zhēng)的由制定法、判例、法解釋學(xué)等組成的完整、協(xié)調(diào)的高度發(fā)達(dá)的私法體系發(fā)揮著調(diào)整社會(huì)生活的功能，私法自治是這一領(lǐng)域內(nèi)的根本原則，憲法在此背景下所起到的作用只是為國家與市民社會(huì)劃分各自的范圍并對(duì)政治國家進(jìn)行直接調(diào)整，至于市民社會(huì)領(lǐng)域則是憲法所不能直接涉及的領(lǐng)域。美濃部達(dá)吉在20世紀(jì)30年代的結(jié)論至今仍未過時(shí)：公法與私法的區(qū)別，實(shí)可稱為現(xiàn)代國家的基本原則。（15）公、私法劃分的標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生過利益說、權(quán)力說、新主體說等諸多學(xué)說，然而無論采取哪種學(xué)說的劃分標(biāo)準(zhǔn)，憲法當(dāng)歸屬于公法、民法當(dāng)歸屬于私法卻是沒有任何疑義的（16）。即使是在屬于普通法系的美國，雖然在理論上并沒有嚴(yán)格的公、私法之分，但是在事實(shí)上也同樣嚴(yán)格堅(jiān)持憲法的公法性質(zhì)（17）。憲法作為公法的范疇，它調(diào)整兩種法律關(guān)系，一是國家機(jī)關(guān)與國家機(jī)關(guān)之間的關(guān)系，另一是國家與公民之間的關(guān)系，后者主要是以確認(rèn)公民的基本權(quán)利的形式表現(xiàn)出來的。在作為公法的憲法中，基本權(quán)利集中體現(xiàn)為“主觀權(quán)利”的面向。傳統(tǒng)憲法學(xué)理論恪守著基本權(quán)利僅作為一種“主觀權(quán)利”存在，其主要的功能在于對(duì)抗國家，確保人民的自由與財(cái)產(chǎn)免受國家的侵犯，使人民得以享有不受國家干預(yù)的自由空間?；緳?quán)利的此種“主觀屬性”包含兩層涵義：首先，個(gè)人得直接依據(jù)憲法上的基本權(quán)利條款要求公權(quán)力主體為或者不為一定的行為；其次，個(gè)人得請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)介入以實(shí)現(xiàn)自己的要求。（18）憲法上規(guī)定的諸如言論自由、人格尊嚴(yán)、參政權(quán)等基本權(quán)利，如在個(gè)人與國家的法律關(guān)系之中受到國家公權(quán)力的不法侵犯時(shí)，皆可由當(dāng)事人直接主張。因此，作為公法的憲法衍生出基本權(quán)利的“主觀權(quán)利”面向，具備如此稟賦的基本權(quán)利并不必然要通過行政法等下位階的公法具體化，其本身就具有可訴性。當(dāng)下位階法律未規(guī)定對(duì)于基本權(quán)利的保護(hù)時(shí)，權(quán)利人可以直接以憲法為依據(jù)，主張憲法上的基本權(quán)利。
2.作為“高級(jí)法”的憲法與客觀價(jià)值秩序
從體系與邏輯的角度考量，在現(xiàn)代社會(huì)中，憲法對(duì)整個(gè)法律體系的影響是不可忽視的，在現(xiàn)代制度之下，各個(gè)部門法都要符合憲法的規(guī)定，在各個(gè)部門法的法律解釋方法中都包含合憲性解釋方法，這就是奧地利學(xué)者凱爾森（HansKelsen）所謂的法律規(guī)范效力的位階理論或金字塔理論。按照凱爾森的見解，法律位階理論是從動(dòng)態(tài)的法律秩序上來講的，主要是具有形式上的意義，是具有高一級(jí)效力的規(guī)范，或僅僅是授權(quán)規(guī)范，即規(guī)定誰有權(quán)依據(jù)一定的程序制定下級(jí)規(guī)范，很少或者不對(duì)下級(jí)規(guī)范的內(nèi)容作出規(guī)定。（19）對(duì)于憲法的效力根據(jù)，凱爾森認(rèn)為是法律秩序的基礎(chǔ)規(guī)范（basicnorm），“基礎(chǔ)規(guī)范維系著法律秩序的統(tǒng)一性?！保?0）凱爾森體系中的基礎(chǔ)規(guī)范是一個(gè)法律體系中所有規(guī)范得以具有效力的終極淵源，“不能從一個(gè)更高規(guī)范中得來自己效力的規(guī)范，我們稱之為‘基礎(chǔ)’規(guī)范”。基礎(chǔ)規(guī)范是預(yù)設(shè)的，“是構(gòu)建理論體系的邏輯起點(diǎn)也是實(shí)在法律體系的效力終點(diǎn)”。（21）因此，憲法作為“高級(jí)法”，高居于由公法與私法組成的法律體系金字塔的頂端，成為形式上法律效力的來源，這就為基本權(quán)利的“基本價(jià)值秩序”面向之產(chǎn)生提供了形式邏輯上的前提。
從實(shí)質(zhì)與歷史的層面看，自國家與社會(huì)的理想構(gòu)圖從簡(jiǎn)單的二元論走出以后，憲法在各國均在以不同的方式進(jìn)入并改變著民法的價(jià)值中立外貌，以憲法的價(jià)值規(guī)范來統(tǒng)合公私法的價(jià)值，化解二者間的理念沖突，已成為各國普遍采用的方式。二戰(zhàn)后人權(quán)運(yùn)動(dòng)的高漲使得那些“人之為人的根本價(jià)值”在憲法上居于極其優(yōu)越的地位，某種程度上承載著超越包括憲法在內(nèi)的實(shí)定法的自然法權(quán)利的價(jià)值。這便使得憲法價(jià)值化的味道愈加濃烈，也為基本價(jià)值秩序的產(chǎn)生提供了實(shí)質(zhì)理由。蘇永欽先生就認(rèn)為可以通過“公私法規(guī)的合憲性控制”、“人權(quán)規(guī)定的第三人效力”、“合人權(quán)保障的法律解釋”三個(gè)憲法機(jī)制分進(jìn)合擊，實(shí)現(xiàn)憲法價(jià)值的垂直整合。（22）拉倫茨在談到德國基本法和民法的關(guān)系時(shí)也曾指出，“《基本法》并不是想以少數(shù)幾條內(nèi)容尚需進(jìn)一步確定的原則來取代現(xiàn)行私法制度，而是要承認(rèn)和確認(rèn)作為一個(gè)整體的私法制度及其根本基礎(chǔ)，但同時(shí)又想以自己的價(jià)值準(zhǔn)則來衡量私法制度，并將它納入整個(gè)法律制度的一體化之中。（23）作為”高級(jí)法“的憲法衍生出基本權(quán)利的”客觀法“面向：即基本權(quán)利除了是個(gè)人的權(quán)利之外，還是基本法所確立的”價(jià)值秩序“（Wertordnung），這一秩序構(gòu)成立法機(jī)關(guān)建構(gòu)國家各種制度的原則，也構(gòu)成行政權(quán)和司法權(quán)在執(zhí)行和解釋法律時(shí)的上位指導(dǎo)原則。由于基本權(quán)利的這一性質(zhì)只涉及到基本權(quán)利對(duì)國家機(jī)關(guān)的規(guī)制和約束，一般不賦予個(gè)人以主觀請(qǐng)求權(quán)，所以基本權(quán)利在這里只是”客觀的法“或者”客觀規(guī)范“。（24）基本權(quán)利作為客觀價(jià)值秩序成為整個(gè)社會(huì)共同體的價(jià)值基礎(chǔ)，這就使得基本權(quán)利的影響力得以超越”個(gè)人——國家“關(guān)系的層面，而能夠籠罩社會(huì)生活的一切側(cè)面，對(duì)法的一切領(lǐng)域（無論公法還是私法）都產(chǎn)生擴(kuò)散的效力，整個(gè)社會(huì)生活都應(yīng)該在基本權(quán)利這一價(jià)值基礎(chǔ)上進(jìn)行整合?！笨陀^價(jià)值秩序“理論在”基本權(quán)利的客觀面向“，”基本權(quán)利的第三人效力“，”基本權(quán)利作為組織與程序的保障“與”基本權(quán)利的保障義務(wù)“等一系列理論的展開過程中，逐漸取得其內(nèi)涵并豐富其意義（25）。
3.客觀價(jià)值秩序與民法
憲法究竟是公法？還是更高的法？有學(xué)者不同程度地認(rèn)為憲法應(yīng)為公法（26），也有學(xué)者認(rèn)為憲法既不屬于公法，也不屬于私法，而是處于兩者之上的法律。（27）在筆者看來，憲法究竟是公法還是“高級(jí)法”，這并不是一個(gè)非此即彼的選擇，而毋寧是同一問題的不同側(cè)面，因?yàn)閼椃ū旧砭褪且惑w兩面。我們可以說憲法是高級(jí)法，這是側(cè)重從憲法的客觀秩序的角度來考慮，基本權(quán)利的價(jià)值需要滲透進(jìn)整個(gè)法律體系，就此種意義而言，基本權(quán)利是一種客觀規(guī)范，是課以國家積極作為的義務(wù)，但并不同時(shí)構(gòu)成一種可主張的權(quán)利，因?yàn)榭陀^的價(jià)值秩序本身并不體現(xiàn)出權(quán)利的一面（非權(quán)利性），它必須透過立法，行政，司法等國家公權(quán)力的進(jìn)一步實(shí)施來實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，我們也可以說憲法是公法，這是側(cè)重從“主觀權(quán)利”的角度進(jìn)行分析?；緳?quán)利對(duì)于當(dāng)事人來說，是一種可主張的權(quán)利，當(dāng)具體的公法如行政法等沒有規(guī)定某個(gè)基本權(quán)利時(shí)，權(quán)利人可以直接根據(jù)憲法主張自己的權(quán)利。因此，對(duì)于基本權(quán)利的認(rèn)知必須立于憲法性質(zhì)的高度，明了雙重性質(zhì)背后不同的憲法性質(zhì)決定因素。
作為憲法上基本權(quán)利之一的人格權(quán)同樣具有雙重屬性。作為主觀權(quán)利的人格權(quán)代表著憲法的公法性，是從對(duì)國家權(quán)力主張的意義而言，其適用范圍僅限于公法領(lǐng)域；而憲法上的人格權(quán)作為一種客觀價(jià)值秩序，代表著憲法的“高級(jí)法”屬性，這就要求人格權(quán)所蘊(yùn)涵的人格尊嚴(yán)、人的自由與發(fā)展的基本價(jià)值貫徹到整個(gè)法律體系當(dāng)中，自然包括作為私法的民法在內(nèi)。至此可以明白：法院在經(jīng)由判例創(chuàng)制一般人格權(quán)時(shí)之所以苦心孤詣大談基本權(quán)利的雙重性質(zhì)，乃因?yàn)槲ㄓ谢緳?quán)利作為客觀價(jià)值秩序的屬性才能推導(dǎo)出基本權(quán)利對(duì)于民法的效力問題，此時(shí)基本權(quán)利是以客觀價(jià)值而非權(quán)利的面貌出現(xiàn)的。三、基本權(quán)利與民事權(quán)利
關(guān)于憲法上的基本權(quán)利與民法中的民事權(quán)利之間在類別形態(tài)以及規(guī)范體系層面上的關(guān)系，已有憲法學(xué)者以人格權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)為例進(jìn)行了頗有意義的比較（28）。而民法學(xué)者也在規(guī)范意義上闡述了基本權(quán)利與民事權(quán)利相互影響的兩個(gè)方面：其一是憲法作為民法典的效力基礎(chǔ)，兩者的關(guān)系主要在于基本權(quán)利，即通過民法典來具體化或者實(shí)踐憲法上的基本權(quán)利；其二是民法的規(guī)定會(huì)不會(huì)發(fā)生違憲的問題，或者民法的規(guī)定在憲法上如何來審查；在基本權(quán)的功能上，則體現(xiàn)了針對(duì)立法者的基本權(quán)的防御功能與針對(duì)司法的基本權(quán)的保護(hù)功能。（29）筆者認(rèn)為，探討基本權(quán)利與民事權(quán)利的關(guān)系，首先必須意識(shí)到事實(shí)（本質(zhì)）與法律（建構(gòu)）的區(qū)分。基本權(quán)利代表著一些人之為人的最為重要的價(jià)值，需要通過法律予以保護(hù)，此乃事實(shí)層面的客觀需要，是事物發(fā)展的本質(zhì)要求。如何對(duì)這些價(jià)值進(jìn)行保護(hù)，便涉及到法律體系的分工，是一個(gè)法律上如何建構(gòu)的問題，而后才有基本權(quán)利與民事權(quán)利的關(guān)系之探討。建立在這一理論前提下，基本權(quán)利與民事權(quán)利的關(guān)系大致可以從以下幾個(gè)方面來闡述：
首先，二者的內(nèi)涵和外延不盡相同?；緳?quán)利的構(gòu)成豐富多樣，縱然我國理論界通說將其分為三類，也分別呈現(xiàn)不同品相。如有的學(xué)者認(rèn)為基本權(quán)可分為：（1）消極的基本權(quán)利，包括人身自由、言論自由等；（2）積極的基本權(quán)利，包括受教育權(quán)、接受國家救濟(jì)權(quán)等；（3）參政權(quán)，包括選舉權(quán)、罷免權(quán)等。（30）而有的學(xué)者則認(rèn)為可分為：（1）人身人格權(quán)利，包括人身自由、人格尊嚴(yán)權(quán)等；（2）政治權(quán)利與自由，包括選舉權(quán)、出版自由等；（3）經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利，包括工作權(quán)、最低生活保障權(quán)、受教育權(quán)等。（31）另外，憲法所規(guī)定的公民的各類基本權(quán)利，其彼此間在性質(zhì)上是有差異的，某些憲法權(quán)利（如教育權(quán)，訴訟權(quán)，參政權(quán)等）本質(zhì)上僅具有國家取向，這些權(quán)利與民事權(quán)利并無任何內(nèi)容上的關(guān)聯(lián)；某些憲法權(quán)利則先行確立于社會(huì)民事關(guān)系之中，而后才逐漸在與國家的關(guān)系上取得公權(quán)力的地位，人身自由和財(cái)產(chǎn)權(quán)可謂其典型。因此，基本權(quán)利在內(nèi)容范圍上明顯較民事權(quán)利為寬。但從另一角度觀之，由于基本權(quán)利大多是原則性、抽象性的規(guī)定，很難涵蓋所有的權(quán)利類型，而民法在發(fā)展過程中形塑了許多具體的權(quán)利，如對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)的進(jìn)一步細(xì)化，并產(chǎn)生了支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)等多樣的權(quán)利形態(tài)，就層次的豐富程度而言，又可以說民事權(quán)利更加多樣化。
其次，即便是在基本權(quán)利與民事權(quán)利極具關(guān)聯(lián)的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人格權(quán)領(lǐng)域內(nèi)，也并不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為“民事權(quán)利是憲法上基本權(quán)利的具體化”。筆者認(rèn)為，基本權(quán)利與民事權(quán)利的關(guān)系之探討仍然需要區(qū)隔作為主觀權(quán)利的基本權(quán)與作為客觀秩序的基本權(quán)。一方面，作為主觀權(quán)利的基本權(quán)僅能針對(duì)國家主張，而民事權(quán)利則是針對(duì)平等主體主張，二者的界限雖然隨著二十世紀(jì)以來憲法出現(xiàn)的受益權(quán)及其強(qiáng)化，以及由此引發(fā)的民法在功能上的社會(huì)化而趨于模糊，但這僅是法律功能復(fù)雜化的體現(xiàn)，本身并沒有改變針對(duì)國家權(quán)力的主觀權(quán)利與針對(duì)個(gè)人的民事權(quán)利壁壘分明的基本格局。在權(quán)利的救濟(jì)上，受到公權(quán)力侵犯與受到個(gè)人的侵犯有不同的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，適用顯然有別的法律原則進(jìn)行保護(hù)。因此，作為主觀權(quán)利的基本權(quán)利與民事權(quán)利雖同屬主觀性的權(quán)利，但請(qǐng)求對(duì)象、適用范圍迥然有異。另一方面，基本權(quán)利作為客觀秩序所凸顯出的那些普適的重要價(jià)值則不僅僅與民事法領(lǐng)域?qū)?yīng)，而且是普遍法律秩序的組成部分，由于這些價(jià)值的極端重要性使得他們必須脫離具體的法律關(guān)系獨(dú)立存在而得以普遍適用。更為重要的是，自羅馬法傳承下來的法律科學(xué)推動(dòng)了民法的法律概念，使得法律制度和民法體系的形成發(fā)展在法律技術(shù)層面上領(lǐng)先于其他法律部門。因此，憲法對(duì)民法的影響主要不是在法律技術(shù)層面上，而是通過價(jià)值判斷。作為客觀秩序的基本權(quán)利實(shí)質(zhì)上就是一種強(qiáng)制施加給民法的一個(gè)給定的完整價(jià)值體系的判斷，它需要透過民事立法、行政、司法——主要是通過立法——來實(shí)現(xiàn)（32）。而民事權(quán)利則屬于民法內(nèi)部的法律技術(shù)，作為一種價(jià)值判斷的基本權(quán)利和作為法律技術(shù)手段的民事權(quán)利之間存在性質(zhì)上的重大差別。
再次，基本權(quán)利與民事權(quán)利可以相互轉(zhuǎn)化。轉(zhuǎn)化具有兩層意義：其一是指基本權(quán)利作為客觀價(jià)值秩序所承載的那些重要價(jià)值需要透過部門法浸潤(rùn)于整套法規(guī)范體系。各個(gè)法律部門實(shí)踐基本價(jià)值的方式各不相同，而民法主要是通過民事權(quán)利制度來完成此任務(wù)，然而此一過程絕非單向的自上而下；憲法的整合必然會(huì)吸收下位階法反映的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，雙方在彼此的互動(dòng)與流轉(zhuǎn)中實(shí)現(xiàn)憲法價(jià)值的更新。一些基本人權(quán)，如名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)，在許多國家是首先在民事上被承認(rèn)，然后進(jìn)入憲法體系之內(nèi)，產(chǎn)生了對(duì)抗公權(quán)力的效力。以隱私權(quán)在美國的發(fā)展為例，從最初僅僅是作為一項(xiàng)民事權(quán)利，發(fā)展到成為憲法第十四條修正案中所保護(hù)的權(quán)利，從中可以清晰觀察到民事權(quán)利對(duì)憲法權(quán)利的影響。（33）需注意的是，這種轉(zhuǎn)化是價(jià)值意義上的，是權(quán)利所代表的實(shí)體價(jià)值或所保護(hù)的實(shí)體利益由于其重要程度而從民法的保護(hù)上升到憲法保護(hù)的高度，導(dǎo)致具體的保護(hù)方式也可能因此發(fā)生改變。轉(zhuǎn)化的第二層含義是指：基本權(quán)利的行使或滿足的結(jié)果會(huì)產(chǎn)生一項(xiàng)民事權(quán)利或民事利益。著名的“齊玉苓案”是一個(gè)很好的例子（34）。最高人民法院對(duì)于此案所作的批復(fù)認(rèn)為，加害人以侵犯姓名權(quán)的手段，侵犯了齊玉苓依據(jù)憲法規(guī)定所享有的受教育的基本權(quán)利，并造成了具體的損害后果，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。學(xué)者們對(duì)此具文頗有爭(zhēng)議，提出了不少見解。在筆者看來，原告齊玉苓的受教育權(quán)并未受到侵害，受侵害的應(yīng)是其民事利益。因?yàn)樽鳛榛緳?quán)利的受教育權(quán)是一種典型的社會(huì)受益權(quán)，由此衍生出國家為公民提供受教育機(jī)會(huì)和受教育條件的義務(wù)，而國家通過學(xué)校的設(shè)置以及教育制度和考試制度的實(shí)施已經(jīng)很好地履行了此項(xiàng)義務(wù)，錄取通知書的發(fā)放便是證明。國家義務(wù)的履行即意味著當(dāng)事人基本權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)，齊玉苓因此獲得一個(gè)憑錄取通知書上學(xué)的機(jī)會(huì)，這屬于當(dāng)事人個(gè)人的期待利益或機(jī)會(huì)利益，這種期待利益或機(jī)會(huì)利益屬于民法未明定化、類型化為權(quán)利的利益，加害人對(duì)其上學(xué)機(jī)會(huì)利益的侵犯，屬于一種侵犯利益的侵權(quán)行為，適用侵權(quán)法對(duì)于利益保護(hù)的相關(guān)規(guī)定即可。
最后，筆者以為，在探討基本權(quán)利與民事權(quán)利的關(guān)系時(shí)，應(yīng)避免引入“公權(quán)利”與“私權(quán)利”的范疇加以混搭。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，在憲法規(guī)定的“基本權(quán)利”中，有的是作為市民社會(huì)的個(gè)人（民法上稱自然人、法人）所享有的權(quán)利，其性質(zhì)屬于私權(quán)；有的是作為政治生活主體的公民所享有的權(quán)利，其性質(zhì)屬于公權(quán)利。其所依據(jù)的理由是，公權(quán)利應(yīng)指公民對(duì)國家政治事務(wù)和社會(huì)公共事務(wù)的參與所應(yīng)享有的權(quán)利，如選舉權(quán)、言論自由、集會(huì)結(jié)社、游行示威等；而作為市民社會(huì)一員的自然人所享有的、體現(xiàn)私人自由與利益的各種權(quán)利均應(yīng)屬于私權(quán)（35）。這種觀點(diǎn)固然有其道理，但會(huì)產(chǎn)生遮蔽效應(yīng)。因?yàn)槭紫龋诨緳?quán)利中進(jìn)一步劃分公權(quán)與私權(quán)的做法，將極易使得這對(duì)范疇與公法上的權(quán)利與私法上的權(quán)利這對(duì)范疇造成混淆；其次，基本權(quán)利具有雙重屬性，其展示了憲法作為公法與作為高級(jí)法的雙重特點(diǎn)，而公權(quán)利和私權(quán)利的劃分無疑遮蔽了憲法的雙重屬性這一重要性質(zhì)。
四、人格權(quán)與一般人格權(quán)
且讓我們?cè)倩氐揭话闳烁駲?quán)的創(chuàng)制問題，回答人格權(quán)的權(quán)利屬性。有一點(diǎn)必須予以承認(rèn)，昔日德國聯(lián)邦的確是以憲法上的規(guī)定為依據(jù)，創(chuàng)制出一般人格權(quán)；但由此并不能得出一般人格權(quán)就是憲法上而非民法上權(quán)利的推論。筆者依然堅(jiān)持民法的“原教旨主義”立場(chǎng)，認(rèn)為一般人格權(quán)是民法上而非憲法上的權(quán)利。理由無非以下幾項(xiàng)：
第一，就方法論而言，德國聯(lián)邦法院于此進(jìn)行的是一項(xiàng)權(quán)利的創(chuàng)制，從事的是法律的續(xù)造。一如眾所周知，由于德國民法典缺乏對(duì)于一般的、總括的人格利益進(jìn)行總體保護(hù)的規(guī)定，因此存有法律漏洞。德國的“一般人格權(quán)”，是以德國民法典第823條第1款中所稱的“其他權(quán)利”為載體而創(chuàng)建的“框架式的權(quán)利”。在這個(gè)框架中，“其他權(quán)利”的范圍何以確定，其依據(jù)則是德國基本法“人格尊嚴(yán)”與“人格發(fā)展”之保護(hù)的規(guī)定。該方法既可視為對(duì)民法典823條第1款中“其他權(quán)利”所采取的一種合憲性解釋，也可視為對(duì)“其他權(quán)利”這一不確定概念的“價(jià)值補(bǔ)充”，無論采前者抑或后者，憲法的相關(guān)規(guī)定或精神只是起到了途徑或手段的作用，其最終目的仍然是創(chuàng)制出一項(xiàng)民法典中新的權(quán)利。該權(quán)利的民法屬性并不會(huì)因?yàn)榻忉屵^程中引用了憲法而加以改變。
第二，從侵權(quán)法的結(jié)構(gòu)看，依照德國侵權(quán)法的一般理論，德國民法典的侵權(quán)之債的類型，可以分成三類：一是823條第1款規(guī)定的“法定侵權(quán)”，以“民法典”所明確列舉的權(quán)利和非權(quán)利的利益為保護(hù)的目標(biāo)；二是823條第2款規(guī)定的“違反保護(hù)他人法律之侵權(quán)”，以民法典之外的“其他法律”所保護(hù)的利益為目標(biāo)；三是826條規(guī)定的“背俗侵權(quán)”，這種類型不再以“民法典的列舉”以及“其他法律的保護(hù)”為條件，凡在法律價(jià)值上屬于“應(yīng)受保護(hù)”的利益，均為“法益侵權(quán)”的保護(hù)目標(biāo)。通常情況下，憲法和其他公法進(jìn)入民法的通道是后兩者。在一般人格權(quán)的創(chuàng)制過程中，引用了憲法條款，但解釋的對(duì)象卻并非后面二者，而是第一種“法定侵權(quán)”，這就更加證明了其所要?jiǎng)?chuàng)制和保護(hù)的是民事權(quán)利，而非憲法權(quán)利。由此可見，德國基本法在此僅充當(dāng)了應(yīng)予保護(hù)的權(quán)利的“發(fā)生器”，而“一般人格權(quán)”的概念，則充當(dāng)將憲法應(yīng)予保護(hù)的價(jià)值，轉(zhuǎn)變?yōu)槊袷聶?quán)利的“轉(zhuǎn)換器”。（36）
第三，一般人格權(quán)之所以會(huì)引發(fā)不絕如縷的爭(zhēng)議，主要是因?yàn)槠鋬?nèi)容的不確定性。一般人格權(quán)并不能如其他民事權(quán)利般直接適用，而必須“透過利益衡量的方式”，針對(duì)具體個(gè)案進(jìn)行，在個(gè)案中其權(quán)利的具體范圍才能最終確定。因此才有學(xué)者對(duì)一般人格權(quán)究竟是權(quán)利還是利益的探討。（37）正是因?yàn)橐话闳烁駲?quán)這種特殊的適用方式，使得其看上去僅僅是一種尚未轉(zhuǎn)化為民事權(quán)利的價(jià)值秩序意義形態(tài)，而非民事權(quán)利形態(tài)。問題是，基本權(quán)利所代表的法律價(jià)值，原本在部門法中就并不能實(shí)現(xiàn)全部的具體化，尤其對(duì)于人格權(quán)而言，其自身屬性決定了其權(quán)利內(nèi)容無法被窮盡，其范圍無法精準(zhǔn)地確定，而這正是民法在規(guī)定了許多具體人格權(quán)后，仍需創(chuàng)制一般人格權(quán)的原因。事實(shí)上利益衡量的適用也并非基本權(quán)利所獨(dú)有，民法中權(quán)利沖突的適用同樣需要利益衡量，不同種的利益或價(jià)值之間出現(xiàn)沖突時(shí)，取誰舍誰是所有法律所不能避免的價(jià)值判斷，憲法上的基本權(quán)利和民法中的民事權(quán)利在發(fā)生沖突時(shí)都需要進(jìn)行“利益衡量”，其作為司法適用的方法是君臨法域的，也許憲法上基本權(quán)利之間的沖突表現(xiàn)的尤為激烈，因此利益衡量的運(yùn)用更為典型，但這只是程度上的差別，并不能由此來區(qū)分和判斷基本權(quán)利和民事權(quán)利。
第四，從基本權(quán)利的雙重性質(zhì)出發(fā)，由于主觀權(quán)利與憲法的公法性相連，憲法上的人格權(quán)作為主觀權(quán)利只能針對(duì)國家，而不能在平等主體之間主張，因此，基本權(quán)利對(duì)民法的影響是通過“客觀價(jià)值秩序”的面向?qū)崿F(xiàn)的。人性尊嚴(yán)與人格獨(dú)立作為憲法上首要的價(jià)值需要滲透進(jìn)民法之中，民法如何實(shí)現(xiàn)和保護(hù)這一價(jià)值，就屬于民法內(nèi)部法律技術(shù)要加以解決的問題，例如可以通過賦予權(quán)利的方式（規(guī)定民法上的人格權(quán)），也可以通過其他的方式（如有學(xué)者主張的對(duì)人本體的保護(hù)（38）來實(shí)現(xiàn)。由此可見，憲法上作為基本價(jià)值秩序意義的人格權(quán)在民法內(nèi)的實(shí)現(xiàn)方式并非僅權(quán)利一途。但這并非基本權(quán)利與民事權(quán)利之爭(zhēng)，而是人格利益能否以權(quán)利的形式獲得保護(hù)的問題，牽涉到人格權(quán)究竟是自然權(quán)利還是法定權(quán)利、人格利益為主體抑或客體的法哲學(xué)探討。換言之，人格權(quán)究竟是否得為權(quán)利的問題乃是基本權(quán)利與民事權(quán)利關(guān)系探討的前置性問題，二者分屬不同層面，不宜將其混淆。
對(duì)于關(guān)乎人之為人的那些重要價(jià)值，尤其是以人格尊嚴(yán)為核心的價(jià)值，憲法與民法都對(duì)其提供了保護(hù)和救濟(jì)，就這種意義而言，可以說對(duì)于人格權(quán)，存在著作為基本權(quán)利的——也即憲法上的——人格權(quán)和作為民事權(quán)利的——也即民法上的——人格權(quán)。就作為基本權(quán)利的人格權(quán)而言，其同樣具有主觀權(quán)利和客觀秩序的雙重屬性，憲法上的人格權(quán)作為主觀權(quán)利因與公法相聯(lián)只能向國家主張，而不能適用于平等主體之間。作為一種客觀價(jià)值秩序，憲法上的人格權(quán)提供著將這種權(quán)利所蘊(yùn)涵的價(jià)值滲透到民法的前提和可能性，但其最終實(shí)現(xiàn)于民法，則需要民法內(nèi)部的人格權(quán)制度相與銜接，這是法律體系分工的需要，也是法律調(diào)整精確的需要，而承擔(dān)這一使命的主要是一般人格權(quán)制度。憲法僅對(duì)與人最為緊密，維系著人之存在的基本價(jià)值進(jìn)行保護(hù)，而民法對(duì)人的保護(hù)無疑更加豐富，即在基本價(jià)值的基礎(chǔ)上增添了若干民法的制度要素，表現(xiàn)為具體人格權(quán)，如姓名權(quán)，權(quán)等；而民法對(duì)基本價(jià)值的維護(hù)則主要依靠一般人格權(quán)制度。因此，一般人格權(quán)絕非將其他人格利益一網(wǎng)打盡的兜底條款或萬應(yīng)妙式，它僅是人之為人的那些重要價(jià)值在民法的映射。如此說來，一般人格權(quán)不過是憲法價(jià)值民法化的民法工具。如果說人格權(quán)有憲法上的人格權(quán)和民法上的人格權(quán)之分，那么，一般人格權(quán)只能唯民法所獨(dú)有。注釋：
①⑨[德]迪特爾。梅迪庫斯：《德國民法總論》，邵建東譯，法律出版社2000年11月版，第778、806頁。
②《基本法》第1條：人類尊嚴(yán)不得侵犯。尊重及保護(hù)人類尊嚴(yán)，系所有國家權(quán)力（機(jī)關(guān)）的義務(wù)；第2條：在不侵害他人權(quán)利及違反憲法秩序或公共秩序范圍內(nèi)，任何人均有自由發(fā)展其人格的權(quán)利。
③參見[德]霍爾斯特。埃曼：《德國民法中的一般人格權(quán)制度》，邵建東等譯，載梁慧星主編：《民商法論叢》（第23卷），金橋文化出版（香港）有限公司2002年版。
④慕尼黑高等法院最新判例特別明確指出：請(qǐng)求權(quán)的法律基礎(chǔ)，是在《基本法》第1條第1款授權(quán)保護(hù)的基礎(chǔ)上予以考慮《德國民法典》第823條第1款，而不是在《德國民法典》第823條第1款的基礎(chǔ)上同時(shí)考慮《基本法》第1條第1款的授權(quán)保護(hù)。參見ZUM2002，S.744（745），轉(zhuǎn)引自福爾克爾。博伊廷：《德國人格權(quán)法律保護(hù)問題及其最新發(fā)展》，載于《中德法學(xué)論壇》2002年第一期。
⑤黃啟禎譯：《“呂特事件”之判決——聯(lián)邦判決第七輯第一九八頁以下》，載于林來梵的博客：鑒于本文目的不在裁判方法的探討，故對(duì)判旨的引用乃“斷章取義”未予全錄，特此說明。
⑥王澤鑒：《憲法基本權(quán)利與私法——合憲性控制在法學(xué)方法上的分析》，載于《司法院大法官釋憲五十周年紀(jì)念論文集》，第69頁。
⑦參見尹田：《論人格權(quán)的本質(zhì)——兼評(píng)我國民法草案關(guān)于人格權(quán)的規(guī)定》，載《法學(xué)研究》2003年第4期。
⑧參見龍衛(wèi)球：《論自然人人格權(quán)及其當(dāng)代進(jìn)路——兼論憲法秩序與民法實(shí)證主義》，《清華法學(xué)》2002年第2輯。
⑩（23）參見[德]卡爾。拉倫茨：《德國民法通論》，謝懷栻等譯，法律出版社2003年版，第110、115頁。
（11）[法]雅克。蓋斯旦：《法國民法總論》，陳鵬等譯，法律出版社2004年版，第4頁。
（12）RobertAlexy：《作為主觀權(quán)利與客觀規(guī)范之基本權(quán)》，程明修譯，載《時(shí)代》第24卷第4期。
（13）也有學(xué)者將身份理論從主觀權(quán)利部分抽出，作為與主觀權(quán)利和客觀秩序獨(dú)立的第三重屬性，參見吳庚：《基本權(quán)利的三重性質(zhì)——兼論大法官關(guān)于基本權(quán)解釋的理論體系》，載于《司法院大法官釋憲五十周年紀(jì)念論文集》。
（14）韓大元：《論基本權(quán)利效力》，載《判解研究》2003年第1期。
（15）[日]美濃部達(dá)吉：《公法與私法》，黃馮明譯，中國政法大學(xué)出版社2003年版，第3頁。
（16）李建良：《公法與私法的區(qū)別（上）》，載《月旦法學(xué)教室》2003年第5期。
（17）張千帆：《論憲法效力的界定及其對(duì)私法的影響》，載《比較法研究》2004年第2期。
（18）（24）張翔：《基本權(quán)利的雙重性質(zhì)》，載《法學(xué)研究》2005年第3期。
（19）（21）凱爾森：《法與國家的一般理論》，沈宗靈譯，中國大百科全書出版社1996年版，第126頁。
（20）凱爾森著，張書友譯：“純粹法理論與分析法學(xué)”
（22）蘇永欽：《從動(dòng)態(tài)法規(guī)范體系的角度看公私法的調(diào)和》，載氏著：《民事立法與公私法的接軌》，北京大學(xué)出版社2005年版，第114～115頁。
（25）張嘉尹：《論“價(jià)值秩序”作為憲法學(xué)的基本概念》，載《臺(tái)大法學(xué)論叢》第三十卷第五期（2001年1月）。
（26）參見李琦：《憲法哲學(xué)：追問憲法的正當(dāng)性》；載于《廈門大學(xué)學(xué)報(bào)》2005年第3期；張千帆：《論憲法效力的界定及其對(duì)私法的影響》，載于《比較法研究》2004年第2期。
（27）蔡定劍：《關(guān)于什么是憲法》，《中外法學(xué)》2002年第1期。
（28）林來梵：《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法——規(guī)范憲法學(xué)的一種前言》，法律出版社2001年版。
（29）王澤鑒教授2005年4月10日在浙江大學(xué)法學(xué)院舉辦的“基本權(quán)利與私法”學(xué)術(shù)研討會(huì)上的發(fā)言，參見徐鋼：《法與私法交匯點(diǎn)上的人權(quán)保障》，載《人權(quán)》2005年第3期。
（30）王世杰、錢端升：《比較憲法》，中國政法大學(xué)出版社1997年版，第61頁。
（31）李步云：《憲法比較研究》，法律出版社1998年版，第443頁。
（32）此處所謂“行政”是指蘇永欽所說的通過行政行為的手段實(shí)現(xiàn)私法的目的，也即管制與自治相互工具化，具體論述請(qǐng)參見蘇永欽：《私法自治中的國家強(qiáng)制》，載《中外法學(xué)》2001年第1期。
（33）詳情請(qǐng)參見王希：《原則與妥協(xié)：美國憲法的精神和實(shí)踐》（修訂本），北京大學(xué)出版社2005年版，第428～429頁。
（34）齊玉苓案的介紹請(qǐng)參見《齊玉苓訴陳曉琪等以侵犯姓名權(quán)的手段侵犯憲法保護(hù)的公民受教育的基本權(quán)利糾紛案》，載《最高人民法院公報(bào)》2001年第5期。
（35）馬俊駒：《論作為私法上權(quán)利的人格權(quán)》，載《法學(xué)》2005年第12期。
（36）馬俊駒等：《關(guān)于人格、人格權(quán)問題的討論》，載《民商法網(wǎng)刊》2006年第8期。
第一，科技發(fā)展和憲法沖突是必然的，人類是不能回避的。科技本身具有雙重性，怕科技的消極性，就不能發(fā)展科技，那么我們憲法本身也不能得到發(fā)展。隨著人類享有更多的自由權(quán)與社會(huì)權(quán)等權(quán)利、人的自由空間會(huì)越來越廣泛，跟政府對(duì)抗的能力越來越強(qiáng)大。所以，我們不能以過于消極的態(tài)度看待這個(gè)問題，應(yīng)該積極地看待，沖突是正常的，客觀上的沖突應(yīng)該怎么辦，要確立憲法基本思考方式。首先科技發(fā)展從憲法體制上、憲法價(jià)值上進(jìn)行考慮，如果科技發(fā)展失去影響本人尊嚴(yán)與價(jià)值的后果時(shí)，你必須用憲法價(jià)值約束它，控制它，這樣才能維護(hù)人類的尊嚴(yán)性、目的性、自由性。
還有一個(gè)基因問題，對(duì)基因大家是比較關(guān)注。有一個(gè)統(tǒng)計(jì)數(shù)字，美國1997年作了調(diào)查，調(diào)查了1000多人，67%的人認(rèn)為由于基因問題受到不平等的待遇，85%的人認(rèn)為應(yīng)該禁止過度公民得到基因的信息。入保險(xiǎn)的時(shí)候由于基因得不到平等保護(hù)的例子是相當(dāng)相當(dāng)多的。目前中國基因技術(shù)發(fā)展很快，但是大家看一下，入保險(xiǎn)的時(shí)候不平等已經(jīng)成為很大的問題。表面上看大家很關(guān)注它，但是要從基因技術(shù)本身價(jià)值來看，比如有人找工作，公司讓他提供基因方面的材料?；蚴菍儆趥€(gè)人的，不能輕易公開，完全屬于你的權(quán)利。在英國，基因方面有缺陷的人入保險(xiǎn)的時(shí)候，會(huì)遇到許多權(quán)利問題的問題。有個(gè)朋友說這不是保險(xiǎn)法的問題。保險(xiǎn)法的基本原則就是公平，而保險(xiǎn)法公平來源于憲法中平等的原則，當(dāng)保險(xiǎn)的規(guī)則、保險(xiǎn)法律規(guī)則的制訂，違背這個(gè)原則的時(shí)候，在英國就是憲法的問題。隱私權(quán)很重要，但是現(xiàn)在技術(shù)上完全可以不進(jìn)你的住宅，通過各種方式獲得你的隱私。所以科技對(duì)科技調(diào)控，我們判斷是正常的沖突，但是正常的沖突也要從憲法角度來思考，另外有這樣幾個(gè)方面來思考，就是科學(xué)研究自由，在憲法中限制和保障。
第二，如何對(duì)科學(xué)研究自由、學(xué)術(shù)研究進(jìn)行必要的限制。憲法使命是保護(hù)人的尊嚴(yán)，那么為了實(shí)現(xiàn)這樣尊嚴(yán)，對(duì)科學(xué)價(jià)值、科學(xué)研究的自由，哪些可以研究、哪些不能研究，作必要的限制是符合憲法價(jià)值觀的，并不影響學(xué)術(shù)自由。科學(xué)家研究的經(jīng)費(fèi)當(dāng)然來自于國家，你分配項(xiàng)目的時(shí)候，也有合理應(yīng)用的問題，另外一個(gè)任何科技政策，也有基本道德的要求，就是你只能造福人類，不能危害人類社會(huì)的發(fā)展，不能違背人權(quán)。即使某一個(gè)技術(shù)對(duì)國家非常重要，但是它的研究或者存在會(huì)危害人權(quán)，而憲法發(fā)展和法律發(fā)展，不能建立一種控制力量的時(shí)候，寧可放棄這個(gè)技術(shù)，不能危害人權(quán)。一些國家，技術(shù)很發(fā)達(dá)，但是為什么今天用這個(gè)技術(shù)，過幾天用另外一個(gè)技術(shù)，除了戰(zhàn)略考慮之外，很重要是與國內(nèi)整個(gè)社會(huì)的發(fā)展環(huán)境相一致，它必須有一個(gè)控制力量才能推出新的科技成果。
關(guān)鍵詞：憲法，憲法學(xué)，社會(huì)，價(jià)值，體系
一。憲法現(xiàn)象與憲法學(xué)
憲法學(xué)是研究憲法現(xiàn)象產(chǎn)生、存在與發(fā)展規(guī)律的知識(shí)體系。作為法學(xué)知識(shí)體系的重要組成部分，憲法學(xué)首先具有社會(huì)科學(xué)的性質(zhì)。憲法學(xué)性質(zhì)決定了憲法學(xué)不同于其它學(xué)科的研究對(duì)象、范圍與方法，同時(shí)直接體現(xiàn)憲法學(xué)體系的完整性。憲法現(xiàn)象是憲法學(xué)存在的基礎(chǔ)，客觀上反映了憲法學(xué)的社會(huì)功能與基本特征。在社會(huì)生活中，通過憲法調(diào)整而形成的社會(huì)現(xiàn)象都可納入到憲法學(xué)研究范圍。憲法現(xiàn)象通常具有四個(gè)要素，即憲法規(guī)范、憲法制度、憲法意識(shí)與憲法秩序。通過憲法規(guī)范的功能形成人類社會(huì)的憲法制度，而憲法制度的運(yùn)行需要社會(huì)主體對(duì)憲法的理解與信任，最后通過各種社會(huì)不同力量的合力，建立和諧而穩(wěn)定的憲法秩序。
憲法現(xiàn)象是綜合性的社會(huì)現(xiàn)象，包含著事實(shí)與價(jià)值、規(guī)范與現(xiàn)實(shí)之間的相互關(guān)系，需要運(yùn)用綜合性的知識(shí)給予解釋和說明。由于知識(shí)的分化與社會(huì)結(jié)構(gòu)的急劇變化，各國憲法學(xué)都面臨著如何合理地建立解釋憲法現(xiàn)象的體系問題。憲法現(xiàn)象存在形式的多樣性，實(shí)際上給我們提出了不斷更新憲法研究方法的客觀必要性。在解釋憲法現(xiàn)象時(shí)，學(xué)術(shù)界經(jīng)常采用的基本思路有兩種：一種是從憲法看社會(huì)，另一種是從社會(huì)看憲法。按照第一種思路，人們習(xí)慣于在憲法規(guī)范中體驗(yàn)其憲法的價(jià)值，并把主觀的憲法價(jià)值落實(shí)到客觀的憲法世界中，主要依賴于對(duì)憲法的規(guī)范性的分析。但研究方法上可能存在的問題是，有可能限制人們觀察憲法問題的思維空間，以過于實(shí)證主義化的眼光分析多樣化的憲法問題。按照第二種思路，人們有利于在自己所處的社會(huì)環(huán)境中體驗(yàn)憲法價(jià)值，具有豐富的評(píng)價(jià)憲法現(xiàn)象的資源與方法，提出人們關(guān)注的社會(huì)問題，使憲法問題得到合理的解決。但這種思考方式客觀上也有其局限性，如容易以社會(huì)現(xiàn)實(shí)的價(jià)值代替憲法規(guī)范性價(jià)值，無法有效地維護(hù)憲法的法的特征。那么，怎樣在憲法規(guī)范性價(jià)值與現(xiàn)實(shí)性價(jià)值之間尋求合理的平衡？針對(duì)憲法問題存在的特點(diǎn)，學(xué)者們努力在宏觀上建立憲法學(xué)研究方法體系的同時(shí)，也要通過憲法學(xué)分支學(xué)科的建設(shè)，豐富解釋憲法現(xiàn)象的方法。如在憲法實(shí)踐中已發(fā)揮學(xué)術(shù)影響力的憲法社會(huì)學(xué)、憲法人類學(xué)、憲法政治學(xué)、憲法心理學(xué)、憲法史學(xué)、憲法哲學(xué)、憲法經(jīng)濟(jì)學(xué)等學(xué)科既是研究方法的新變化，同時(shí)也是整個(gè)憲法學(xué)體系的發(fā)展。[2]憲法學(xué)作為完整的知識(shí)體系，主要由本體論與方法論組成，而方法論是評(píng)價(jià)憲法學(xué)體系發(fā)展的重要因素。憲法社會(huì)學(xué)在學(xué)科性質(zhì)與功能體系上，能夠滿足憲法現(xiàn)象多樣化的社會(huì)需求，為人們從社會(huì)角度客觀地分析憲法現(xiàn)象提供了有效的研究方法。
二。憲法社會(huì)學(xué)的目標(biāo)
憲法社會(huì)學(xué)是為了解釋和解決憲法規(guī)范與社會(huì)生活之間的沖突而產(chǎn)生和發(fā)展的，反映了憲法學(xué)研究中的價(jià)值與事實(shí)關(guān)系的原理。憲法社會(huì)學(xué)作為一門獨(dú)立學(xué)科的時(shí)間并不長(zhǎng)，但以社會(huì)學(xué)的方法研究憲法現(xiàn)象的學(xué)說早已存在。如18世紀(jì)中葉出版的杜克的《憲法與社會(huì)》是運(yùn)用法社會(huì)學(xué)方法研究憲法現(xiàn)象的代表性著作，標(biāo)志著憲法學(xué)研究思路的轉(zhuǎn)型。在法國，列恩杜基在《憲法概論》一書中從社會(huì)連帶意識(shí)中尋求憲法正當(dāng)性的根據(jù)，從社會(huì)學(xué)的角度對(duì)憲法進(jìn)行了實(shí)證的研究。在日本，美濃部達(dá)吉在《日本憲法》中最早以社會(huì)學(xué)的方法分析社會(huì)生活中存在的憲法現(xiàn)象，并以憲法的社會(huì)基礎(chǔ)為出發(fā)點(diǎn)，提出了比較和歷史的研究方法。當(dāng)然，當(dāng)時(shí)的憲法社會(huì)學(xué)和憲法解釋學(xué)并沒有嚴(yán)格的界限，憲法社會(huì)學(xué)的研究借用了大量的解釋學(xué)方法，但畢竟提出了以社會(huì)為基礎(chǔ)分析憲法的思路，使憲法的存在獲得社會(huì)的評(píng)價(jià)體系。宮澤俊義教授吸取了法國憲法學(xué)的研究成果，嚴(yán)格地區(qū)分了法的科學(xué)與法的實(shí)踐的界限，廣泛采用了歷史科學(xué)的方法。在二戰(zhàn)以前的憲法社會(huì)學(xué)研究中鈴木安藏教授做出的理論貢獻(xiàn)是比較突出的[3].第二次世界大戰(zhàn)后，尾高朝雄教授在日本法社會(huì)學(xué)的刊物《法社會(huì)學(xué)》第一期上發(fā)表了系統(tǒng)的憲法社會(huì)學(xué)論文，正式確立了憲法社會(huì)學(xué)的概念。
憲法社會(huì)學(xué)的目標(biāo)是科學(xué)地認(rèn)識(shí)憲法現(xiàn)象，體現(xiàn)科學(xué)主義的精神。憲法社會(huì)學(xué)的科學(xué)性既表現(xiàn)為接近憲法現(xiàn)象的基本態(tài)度，同時(shí)表現(xiàn)為認(rèn)識(shí)方法的合理選擇。在憲法規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間的沖突中，憲法社會(huì)學(xué)所提供的知識(shí)與方法有助于人們客觀地分析多樣化的憲法現(xiàn)象。在分析規(guī)范、現(xiàn)實(shí)、價(jià)值、事實(shí)等各種關(guān)系中，憲法社會(huì)學(xué)提供了可供參考的指標(biāo)與規(guī)則，豐富了憲法世界。因此，有的學(xué)者把憲法社會(huì)學(xué)稱之為“社會(huì)學(xué)的憲法學(xué)”或者“社會(huì)學(xué)的接近方法”。根據(jù)日本學(xué)者的解釋，憲法社會(huì)學(xué)是以社會(huì)學(xué)的方法研究憲法現(xiàn)象的一門學(xué)科，[4]其知識(shí)體系的基本任務(wù)是：把憲法作為一個(gè)社會(huì)變動(dòng)過程來認(rèn)識(shí)，實(shí)證地研究憲法規(guī)范、憲法制度、憲法意識(shí)、憲法關(guān)系、憲法運(yùn)動(dòng)等憲法現(xiàn)象與政治、經(jīng)濟(jì)、文化之間的相互關(guān)系，使之成為經(jīng)驗(yàn)性科學(xué)。
因此，從經(jīng)驗(yàn)的角度看，憲法社會(huì)學(xué)概念一般具有如下特點(diǎn)：一是憲法社會(huì)學(xué)概念強(qiáng)調(diào)憲法現(xiàn)象與社會(huì)其他現(xiàn)象之間的聯(lián)系，突出憲法存在的社會(huì)基礎(chǔ)；二是在憲法社會(huì)學(xué)框架下，作為社會(huì)科學(xué)的憲法學(xué)與作為規(guī)范科學(xué)的憲法學(xué)能夠建立一定的對(duì)應(yīng)關(guān)系；三是憲法社會(huì)學(xué)是一種動(dòng)態(tài)的體系，具有歷史性；四是憲法社會(huì)學(xué)概念的核心是憲法的實(shí)踐功能，通過對(duì)社會(huì)生活的評(píng)價(jià)體系發(fā)揮其學(xué)術(shù)影響力。
三。憲法社會(huì)學(xué)的功能
憲法社會(huì)學(xué)在整個(gè)憲法學(xué)知識(shí)體系中發(fā)揮著重要的功能，起著知識(shí)整合和知識(shí)創(chuàng)新的功能。
首先，憲法社會(huì)學(xué)為客觀地理解憲法學(xué)研究對(duì)象提供了知識(shí)與方法。作為憲法學(xué)研究對(duì)象的憲法不僅指憲法典，而且包括現(xiàn)實(shí)的憲法制度與具體運(yùn)作過程。憲法學(xué)研究對(duì)象的確定不僅受憲法制度本身發(fā)展水平的限制，同時(shí)也受社會(huì)變遷與時(shí)展的制約。在不同的憲法文化背景下憲法學(xué)所關(guān)注和研究的內(nèi)容是不盡相同的。從現(xiàn)代各國憲法學(xué)發(fā)展情況看，研究對(duì)象的確定方法與具體標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)了時(shí)代特征。如日本憲法學(xué)的研究對(duì)象主要包括憲法意識(shí)、憲法規(guī)范、依據(jù)憲法建立的憲法制度；法國憲法學(xué)研究對(duì)象主要包括政治權(quán)力、國家、憲法體制、民主主義制度等，有關(guān)政治制度部分在憲法學(xué)研究領(lǐng)域中占有較大的比重；美國憲法學(xué)研究對(duì)象中憲法判例與現(xiàn)實(shí)憲法的論述居于主導(dǎo)地位；韓國憲法學(xué)研究中憲法規(guī)范的實(shí)證性研究與憲法的現(xiàn)實(shí)運(yùn)作過程成為憲法學(xué)的主要研究對(duì)象等。不同社會(huì)背景下憲法學(xué)研究對(duì)象所呈現(xiàn)出的多樣性反映了憲法社會(huì)學(xué)的基本理念，也就是在憲法與社會(huì)互動(dòng)中觀察憲法現(xiàn)象。
其次，憲法社會(huì)學(xué)是建立與發(fā)展憲法解釋學(xué)與憲法政策學(xué)的學(xué)理基礎(chǔ)。在憲法學(xué)知識(shí)和方法論體系中憲法解釋學(xué)與憲法政策學(xué)反映了解決憲法問題的基本方法與體系，成為憲法學(xué)發(fā)展的基礎(chǔ)。從狹義上講，憲法學(xué)始于憲法解釋，同時(shí)也終于憲法解釋，通過一系列的解釋規(guī)則、過程與程序，并通過憲法政策（學(xué)）展示了對(duì)理念的關(guān)懷與學(xué)術(shù)生命力。離開憲
法社會(huì)學(xué)所提供的思維與思想資源，憲法解釋學(xué)的發(fā)展會(huì)遇到理論或方法上的障礙。[5]憲法社會(huì)學(xué)對(duì)憲法解釋學(xué)發(fā)展產(chǎn)生的影響主要表現(xiàn)為：
（1）從憲法社會(huì)學(xué)角度分析憲法解釋中面臨的問題，可以擴(kuò)大解釋學(xué)的社會(huì)基礎(chǔ)；
（2）憲法社會(huì)學(xué)為不同形式的憲法解釋提供各種知識(shí)與社會(huì)經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)；
（3）有助于建立憲法解釋學(xué)與社會(huì)生活之間的互動(dòng)關(guān)系，以社會(huì)發(fā)展的眼光分析信息化時(shí)代面臨的社會(huì)問題；
（4）有助于克服憲法解釋學(xué)在知識(shí)整合方面可能出現(xiàn)的過于技術(shù)性和實(shí)證分析的局限性，擴(kuò)大解釋者的視野，推動(dòng)知識(shí)的整合和創(chuàng)新；
（5）以憲法社會(huì)學(xué)為基礎(chǔ)的憲法解釋學(xué)為解釋者提供解釋方式的多樣性，使人們獲得接近憲法現(xiàn)象的更豐富的途徑；
（6）憲法社會(huì)學(xué)的發(fā)展有助于推動(dòng)憲法解釋學(xué)理論與實(shí)踐的發(fā)展，為建立本國特色的憲法學(xué)理論體系奠定基礎(chǔ)。
憲法社會(huì)學(xué)在憲法政策學(xué)建立與發(fā)展過程中的理論支持也是不可忽視的，憲法政策學(xué)的發(fā)展依賴于憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)、規(guī)則與具體的研究方法。憲法學(xué)的研究領(lǐng)域包含著一切憲法問題，有的是憲法典中規(guī)定的，有的是與憲法典有關(guān)的，有的是憲法典與現(xiàn)實(shí)之間相互關(guān)系中產(chǎn)生的問題。不過，無論是何種形式的憲法問題，憲法學(xué)所面對(duì)的憲法問題是綜合性的，由此決定憲法學(xué)本身具有“綜合性科學(xué)”的屬性。憲法政策（學(xué)）是為了解決憲法規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間的矛盾，并為憲法制定與修改指明方向的知識(shí)體系與方法。它提供了依據(jù)憲法價(jià)值評(píng)價(jià)與認(rèn)識(shí)憲法問題的思路與方法。
憲法社會(huì)學(xué)對(duì)憲法政策（學(xué)）所產(chǎn)生的影響主要表現(xiàn)為：
（1）憲法政策以憲法問題為對(duì)象，而憲法問題則來自于憲法社會(huì)學(xué)所提供的知識(shí)與背景；
（2）憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)對(duì)憲法制定與修改目標(biāo)與過程提供廣泛的影響；
（3）憲法社會(huì)學(xué)所追求的知識(shí)的科學(xué)性對(duì)憲法政策的制定與具體實(shí)施提供依據(jù)；
（4）憲法政策學(xué)對(duì)憲法問題的基本認(rèn)識(shí)是一種體系和綜合性的認(rèn)識(shí)，其認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)來源于憲法社會(huì)學(xué)的經(jīng)驗(yàn)與理性。憲法價(jià)值的實(shí)現(xiàn)過程中憲法政策論與憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)處于相互補(bǔ)充與互換的關(guān)系之中。
第三，憲法社會(huì)學(xué)有助于協(xié)調(diào)憲法理論與憲法實(shí)踐之間的關(guān)系，使人們對(duì)憲法問題的解釋與認(rèn)識(shí)達(dá)到客觀與理性。在憲法學(xué)方法體系中，解釋學(xué)發(fā)揮特殊的功能，但解釋學(xué)本身是否具有科學(xué)性，以及解釋方法的性質(zhì)等問題是值得探討的。令學(xué)者們感到困惑的是，如何在憲法實(shí)踐中合理地平衡憲法問題的認(rèn)識(shí)與解釋之間的關(guān)系，強(qiáng)化解釋活動(dòng)的客觀性。憲法科學(xué)與憲法解釋有嚴(yán)格區(qū)分的概念，但兩者之間存在著價(jià)值互換的廣泛空間。解釋的過程就是發(fā)現(xiàn)價(jià)值，形成價(jià)值秩序的過程，至于解釋的客觀性的維護(hù)則取決于解釋者的判斷與意志。傳統(tǒng)的憲法學(xué)理論過于強(qiáng)調(diào)實(shí)踐價(jià)值與理論價(jià)值之間的界限，而沒有充分考慮實(shí)際生活中規(guī)范與現(xiàn)實(shí)之間協(xié)調(diào)的條件。如在純粹法學(xué)的影響下，憲法學(xué)界形成了“解釋―科學(xué)”兩元論的體系，把實(shí)踐活動(dòng)理解為“法解釋”，把理論解釋為“法科學(xué)”，人為地割裂了認(rèn)識(shí)與實(shí)踐活動(dòng)之間的關(guān)系。憲法社會(huì)學(xué)方法的產(chǎn)生一方面提供了認(rèn)識(shí)與實(shí)踐之間價(jià)值互換的認(rèn)識(shí)工具，另一方面推動(dòng)了憲法價(jià)值向社會(huì)現(xiàn)實(shí)轉(zhuǎn)化，提高了憲法規(guī)范的有效性。
再次，憲法社會(huì)學(xué)為各種知識(shí)之間的對(duì)話與交流起著紐帶與平臺(tái)的作用。在憲法學(xué)與法學(xué)內(nèi)部各種知識(shí)之間、憲法學(xué)內(nèi)部不同知識(shí)之間的對(duì)話與交流是十分必要的，只有在學(xué)科共同體中憲法學(xué)才能得到發(fā)展。當(dāng)然，學(xué)術(shù)共同體的形成并不意味著憲法學(xué)專業(yè)性價(jià)值的喪失，也并不意味著憲法學(xué)要成為大眾化的科學(xué)。以憲法價(jià)值為核心建立的各種知識(shí)共同體的形成，有利于豐富憲法學(xué)研究方法，強(qiáng)化憲法學(xué)的解決憲法問題的能力。
四。憲法社會(huì)學(xué)基本框架
憲法社會(huì)學(xué)是以憲法問題的解決為出發(fā)點(diǎn)的，體現(xiàn)了憲法與社會(huì)關(guān)系的有機(jī)統(tǒng)一。其基本的研究框架包括一般理論、憲法動(dòng)態(tài)過程與憲法評(píng)價(jià)等部分。其中，核心的部分是研究憲法動(dòng)態(tài)過程，建立憲法與社會(huì)良性互動(dòng)的機(jī)制。由于各國憲法學(xué)面臨的憲法問題不同，憲法社會(huì)學(xué)研究?jī)?nèi)容與范圍上也表現(xiàn)出不同的特點(diǎn)。如日本學(xué)者上野裕久教授的《憲法社會(huì)學(xué)》一書的基本框架是：憲法社會(huì)學(xué)導(dǎo)論、憲法制定過程、憲法變動(dòng)與憲法功能等。在憲法社會(huì)學(xué)導(dǎo)論中作者主要探討了憲法社會(huì)學(xué)性質(zhì)、課題與方法等基本范疇問題。在憲法制定過程中，重點(diǎn)探討了特定社會(huì)背景下憲法產(chǎn)生的具體過程。在憲法變動(dòng)過程的研究中，主要研究變動(dòng)的形式、過程與原因等問題。
從目前憲法社會(huì)學(xué)發(fā)展的趨勢(shì)與研究成果看，其基本框架包括如下內(nèi)容：
（1）憲法產(chǎn)生與社會(huì)條件的關(guān)系。憲法——國家—社會(huì)是揭示憲法社會(huì)學(xué)邏輯基礎(chǔ)的基本依據(jù)；
（2）對(duì)不同國家憲法制定和修改過程進(jìn)行實(shí)證分析是憲法社會(huì)學(xué)的歷史基礎(chǔ)。在說明國家權(quán)力與制憲權(quán)關(guān)系的基礎(chǔ)上，系統(tǒng)地分析影響制憲過程的事實(shí)、制憲者思想、制憲模式等因素；
（3）憲法實(shí)施過程的社會(huì)學(xué)分析。憲法社會(huì)學(xué)為人們提供了分析憲法動(dòng)態(tài)發(fā)展的方法與途徑，有助于轉(zhuǎn)變憲法實(shí)施問題的觀念，確立憲法價(jià)值現(xiàn)實(shí)化的規(guī)則；
（4）違憲問題的系統(tǒng)研究。違憲存在于社會(huì)生活之中，應(yīng)從社會(huì)的眼光分析其產(chǎn)生的原因、違憲責(zé)任、違憲主體、違憲制裁與程序等；
（5）憲法意識(shí)的研究。在憲法社會(huì)學(xué)框架中社會(huì)主體的憲法意識(shí)是評(píng)價(jià)憲法社會(huì)功能的重要內(nèi)容，構(gòu)成憲法社會(huì)學(xué)的心理基礎(chǔ)；
（6）憲法功能綜合研究。通過憲法社會(huì)學(xué)理論的分析，建立政治憲法—經(jīng)濟(jì)憲法—文化憲法—國際憲法相統(tǒng)一的功能體系；
（7）憲法功能評(píng)價(jià)指標(biāo)與體系問題。憲法社會(huì)學(xué)研究重視社會(huì)對(duì)憲法功能的評(píng)價(jià)問題，要求建立相應(yīng)的評(píng)價(jià)指標(biāo)；
（8）國際化時(shí)代憲法價(jià)值觀的演變與功能問題的綜合研究；
（9）憲法學(xué)統(tǒng)計(jì)與定量分析方法的研究；
（10）憲法學(xué)教育方法與形式問題的研究。
概括地講，憲法社會(huì)學(xué)是以憲法與社會(huì)關(guān)系的分析為基本出發(fā)點(diǎn)，以憲法運(yùn)行過程的動(dòng)態(tài)分析為基本內(nèi)容，以憲法的社會(huì)效果為評(píng)價(jià)體系的動(dòng)態(tài)的知識(shí)體系，反映了憲法學(xué)理論與方法的基本發(fā)展趨勢(shì)。
五。憲法社會(huì)學(xué)方法論
從某種意義上講，憲法學(xué)的發(fā)展歷史就是憲法學(xué)方法論發(fā)展的歷史，科學(xué)而多樣化的研究方法的開發(fā)與運(yùn)用是憲法學(xué)逐步走向成熟的標(biāo)志。
憲法學(xué)研究方法一般分為基本研究方法和具體研究方法。基本研究方法包括歷史分析法、系統(tǒng)分析法、比較分析法與綜合分析法。具體研究方法有功能分析、實(shí)證分析、規(guī)范分析、價(jià)值分析與判例分析等。不同形式的憲法學(xué)研究方法中，憲法社會(huì)學(xué)既構(gòu)成獨(dú)立的研究方法體系，同時(shí)也起到整合各種研究方法的功能。如綜合分析法要求人們?cè)诜治鰬椃ìF(xiàn)象時(shí)，從綜合的角度分析不同性質(zhì)的憲法制度，確立綜
合的研究思維，在統(tǒng)一的知識(shí)結(jié)構(gòu)中合理地運(yùn)用憲法學(xué)知識(shí)。功能分析法側(cè)重于憲法發(fā)揮社會(huì)效果的分析，要求研究者從動(dòng)態(tài)中把握憲法發(fā)展規(guī)律。價(jià)值分析法主要從價(jià)值論的角度分析憲法制度的內(nèi)在結(jié)構(gòu)及其運(yùn)行過程，是對(duì)憲法實(shí)踐價(jià)值的一種社會(huì)評(píng)價(jià)方法。
在憲法學(xué)研究中大力引進(jìn)憲法社會(huì)學(xué)方法是憲法實(shí)踐發(fā)展的客觀要求，有利于更新傳統(tǒng)的憲法學(xué)研究方法，以保證憲法現(xiàn)象的分析具有客觀性。在傳統(tǒng)的憲法學(xué)理論中，我們雖強(qiáng)調(diào)了研究方法轉(zhuǎn)型的必要性，但始終沒有在方法論上取得比較大的突破。其原因是多方面的，其中重要的原因是憲法學(xué)研究方法缺乏統(tǒng)一性，沒有形成方法論上的學(xué)術(shù)共識(shí)，缺乏遵循方法論規(guī)則的學(xué)術(shù)自覺。由于方法論與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間出現(xiàn)沖突，人們難以以成熟的憲法理論解釋社會(huì)現(xiàn)象，無法準(zhǔn)確地把握憲法問題與法律問題之間的界限。比如，在憲法學(xué)教學(xué)中，我們介紹了大量的西方憲法的理論與方法，但這些理論與經(jīng)驗(yàn)的社會(huì)正當(dāng)性基礎(chǔ)與適應(yīng)性問題并沒有得到學(xué)術(shù)的嚴(yán)格驗(yàn)證。對(duì)憲法與、憲法分類、限制基本權(quán)利的界限與原則、基本權(quán)利的分類、憲法公共性與意識(shí)形態(tài)性之間的關(guān)系、憲法與、人權(quán)第三者效力、憲法與民族等基本憲法理論問題上，有時(shí)我們所提供的知識(shí)與方法是不完整的，往往滿足于制度或規(guī)范的分析，未能從憲法現(xiàn)象存在的特殊社會(huì)矛盾與沖突中尋找原因。
實(shí)際上，影響憲法制度發(fā)展與演變的因素是多方面的，運(yùn)用制度的人的功能是不可忽略的，經(jīng)過社會(huì)實(shí)踐檢驗(yàn)的“社會(huì)的力”始終是影響憲法發(fā)展的重要背景。社會(huì)生活的差異決定了憲法體制的多樣性，同時(shí)形成了多樣化的憲法理論。人類的歷史告訴我們，價(jià)值的普遍性并不否定各國實(shí)現(xiàn)理想的具體方式與過程，人類生活的多樣性是所具有的道德品德。因此，從憲法社會(huì)學(xué)的角度，向民眾說明生活的特色與多樣性是必要的，不應(yīng)片面強(qiáng)調(diào)文化與生活的一致性，更不應(yīng)該以犧牲社會(huì)生活的個(gè)性為代價(jià)，保持所謂的普遍性價(jià)值。
在憲法社會(huì)學(xué)理論看來，憲法現(xiàn)象的分析是在一種體系和規(guī)范中進(jìn)行的，憲法所體現(xiàn)的是規(guī)范價(jià)值與生活方式，規(guī)范憲法與現(xiàn)實(shí)憲法之間的合理平衡仍然在憲法社會(huì)學(xué)所提供的知識(shí)空間內(nèi)實(shí)現(xiàn)。如采用憲法社會(huì)學(xué)方法，可以尋找實(shí)現(xiàn)憲法規(guī)范的社會(huì)基礎(chǔ)與力量，建立評(píng)價(jià)憲法發(fā)展的綜合體系，即以憲法學(xué)者的理論研究、憲法問題判斷者的智慧、憲法教育的形式、公眾的憲法意識(shí)與社會(huì)的憲法支持等為基礎(chǔ)建立憲法價(jià)值的綜合評(píng)價(jià)體系。這些相關(guān)因素的有機(jī)作用構(gòu)成推動(dòng)憲法發(fā)展的內(nèi)在動(dòng)力。從這種意義上講，憲法社會(huì)學(xué)是以“體系分析”為基本框架的“體系理論”，承擔(dān)著對(duì)憲法體系進(jìn)行社會(huì)學(xué)分析的任務(wù)。對(duì)已建立的憲法體系的合理解釋、憲法體系內(nèi)部各種要素的實(shí)證分析、憲法運(yùn)行動(dòng)力的發(fā)現(xiàn)等都需要憲法社會(huì)學(xué)的思維與方法的積極運(yùn)用。在憲法社會(huì)學(xué)理論比較發(fā)達(dá)的國家，憲法裁判功能的分析基本上依賴于憲法社會(huì)學(xué)所提供的信息與方法，甚至對(duì)憲法解釋者判斷依據(jù)與具體背景也要通過憲法社會(huì)學(xué)理論來進(jìn)行分析。
憲法社會(huì)學(xué)接近憲法現(xiàn)象的理論思維是“原因——結(jié)果”的方式，即透過實(shí)際生活中存在的憲法現(xiàn)象說明產(chǎn)生某種現(xiàn)象的原因，并以憲法價(jià)值評(píng)價(jià)其社會(huì)效果。當(dāng)人們發(fā)現(xiàn)產(chǎn)生某種憲法現(xiàn)象的原因時(shí)，可以根據(jù)已提供的經(jīng)驗(yàn)，得出某種結(jié)論。如果人們所發(fā)現(xiàn)的原因與結(jié)果之間缺乏必要的邏輯關(guān)系時(shí)，我們應(yīng)在原因或結(jié)果中尋找相互聯(lián)系性，對(duì)其性質(zhì)進(jìn)行合理的判斷。如前所述，憲法現(xiàn)象是復(fù)雜而多變的社會(huì)現(xiàn)象，一種原因有可能產(chǎn)生多種結(jié)果，也會(huì)出現(xiàn)原因與結(jié)果之間沖突的后果。從憲法社會(huì)學(xué)的角度看，憲法規(guī)范與社會(huì)現(xiàn)實(shí)之間形成合理平衡的基本條件是：社會(huì)共同體對(duì)憲法價(jià)值觀的普遍認(rèn)可；良好的憲法文本的存在（成文憲法的國家）；憲法審判制度的存在；健全的憲法教育等。規(guī)范與現(xiàn)實(shí)之間發(fā)生沖突就說明維持平衡的某些條件受到了破壞，需要在社會(huì)生活中加以分析和觀察。我們需要運(yùn)用憲法社會(huì)學(xué)的思考方式與具體經(jīng)驗(yàn)，分析憲法實(shí)施中到底出現(xiàn)了哪些問題，哪些因素阻礙著憲法的實(shí)現(xiàn)等問題。
憲法社會(huì)學(xué)作為憲法學(xué)的基本研究方法，為規(guī)范研究方法和經(jīng)驗(yàn)研究方法的相互結(jié)合提供了方法論基礎(chǔ)。規(guī)范研究方法和經(jīng)驗(yàn)研究方法乃是現(xiàn)代憲法學(xué)研究的基本方法，盡管其內(nèi)容與運(yùn)用過程發(fā)生了變化，但在整個(gè)憲法學(xué)體系中的影響仍沒有發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化。在人類已進(jìn)入21世紀(jì)的今天，規(guī)范研究方法并沒有失去存在的意義，價(jià)值分析作為憲法學(xué)研究中不可缺少的因素，直接或間接地影響著人們對(duì)憲法問題的分析。但是，規(guī)范研究方法也面臨自身無法克服的局限性，容易把價(jià)值問題絕對(duì)化。為了客觀地分析憲法制度運(yùn)作的規(guī)律與規(guī)則，有必要運(yùn)用科學(xué)方法進(jìn)行經(jīng)驗(yàn)研究，以推動(dòng)憲法學(xué)成為具有說服力和解釋力的理論或方法。規(guī)范研究與經(jīng)驗(yàn)研究的相互滲透和融合，反映了現(xiàn)代憲法學(xué)研究方法的基本趨勢(shì)，拓展了憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)的運(yùn)用范圍。特別是經(jīng)驗(yàn)性研究主要通過憲法社會(huì)學(xué)知識(shí)實(shí)現(xiàn)，如憲法社會(huì)學(xué)的案例分析、社會(huì)調(diào)查、功能分析、定量分析等直接為憲法學(xué)的經(jīng)驗(yàn)研究提供背景與認(rèn)識(shí)工具。
六。結(jié)語
通過憲法學(xué)發(fā)展的思考與反思，憲法學(xué)界形成了下基本的共識(shí)，那就是研究方法的創(chuàng)新是創(chuàng)新憲法學(xué)理論體系，建立憲法學(xué)基本范疇的重要途徑和有效手段。近年來，我國憲法學(xué)研究所取得的成果和研究領(lǐng)域的擴(kuò)大是通過研究方法的創(chuàng)新實(shí)現(xiàn)的。通過對(duì)中國社會(huì)現(xiàn)實(shí)的分析，學(xué)者們提出了更新研究方法，改變思維模式，從方法論上解決研究方法問題的許多新思路，并賦予憲法學(xué)新的形式與內(nèi)容。作者認(rèn)為，在我國，創(chuàng)新憲法學(xué)研究方法的重要途徑是大力加強(qiáng)憲法社會(huì)學(xué)的研究，擴(kuò)大憲法社會(huì)學(xué)的研究領(lǐng)域，為憲法學(xué)研究方法的更新提供理論與方法論基礎(chǔ)。經(jīng)過20多年的發(fā)展，我國已積累了豐富的憲法發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，為憲法社會(huì)學(xué)的發(fā)展奠定了經(jīng)驗(yàn)與社會(huì)基礎(chǔ)。自20世紀(jì)90年代以來，無論在憲法學(xué)研究過程中運(yùn)用哪一種方法，從基本發(fā)展趨勢(shì)看，有理論內(nèi)涵的研究成果，都貫穿一條主線，即把憲法學(xué)理論研究與社會(huì)現(xiàn)實(shí)問題的解決統(tǒng)一起來，使研究方法獲得堅(jiān)實(shí)的實(shí)踐基礎(chǔ)。目前，憲法學(xué)研究方法正處于轉(zhuǎn)型時(shí)期，憲法學(xué)界要重視憲法社會(huì)學(xué)功能，需要以憲法社會(huì)學(xué)為基礎(chǔ)建構(gòu)新的方法論體系。
注釋
[1]中國人民大學(xué)法學(xué)院教授法學(xué)博士
[2]日本著名憲法學(xué)家小林直樹對(duì)憲法學(xué)體系的分類是具有代表性的觀點(diǎn)。他把憲法學(xué)分為廣義憲法學(xué)和狹義憲法學(xué)。廣義憲法學(xué)分為理論憲法學(xué)和實(shí)用憲法學(xué)。理論憲法學(xué)又分為一般憲法學(xué)、憲法學(xué)理論、憲法史、憲法學(xué)說史、憲法思想史、比較憲法學(xué)、憲法社會(huì)學(xué)；實(shí)用憲法學(xué)分為憲法解釋學(xué)、憲法政策學(xué)。
[3]鈴木教授是日本憲法學(xué)的代表人物之一，最早提出了“憲法學(xué)”和“科學(xué)的憲法學(xué)”概念，強(qiáng)調(diào)憲法學(xué)與社會(huì)實(shí)踐的相互聯(lián)系。
中國古代的神農(nóng)嘗百草（《淮南子•修務(wù)訓(xùn)》）使人們認(rèn)識(shí)到某些植物的湯液對(duì)疾病有治療作用。這便是人類醫(yī)學(xué)科學(xué)的開端——中藥的重要起源。從中國的商代以后湯液成為中藥的主要?jiǎng)┬?。然而，草藥雖然能夠治病，但并不能延長(zhǎng)人的壽命。而封建王朝的最高統(tǒng)治者——皇希望長(zhǎng)生不老，永遠(yuǎn)處于統(tǒng)治地位。因此，自戰(zhàn)國以來，在中國歷代皇帝的支持下，便產(chǎn)生了一個(gè)長(zhǎng)期繁榮不衰的職業(yè)——煉丹。起源于道家學(xué)派的煉丹家相信，只有自身不腐敗的藥物才能使人長(zhǎng)生不老，青春永駐。當(dāng)時(shí)，人們所用的草藥當(dāng)然做不到這一點(diǎn)，惟有金石能充當(dāng)這一角色。
我國晉代著名的道教學(xué)者、煉丹家和醫(yī)藥學(xué)家葛洪（公元284～354年）所著的《抱撲子•內(nèi)篇》金丹卷中就明確記載：草木之藥“煮之則爛，埋之則腐”，而“丹砂燒之成水銀，積變又還成丹砂”。這就是說，用中草藥煉丹是不行的，因?yàn)樗鼈內(nèi)菀赘癄€。而朱砂加熱后可變成水銀和硫磺，反過來水銀與硫磺在冷卻的條件之下又可轉(zhuǎn)變?yōu)橹焐?。因此，服用朱砂煉制的丹藥，人的生命就像朱砂與水銀能互變那樣，往返循環(huán)，生生不息。并把丹砂（HgS）稱為長(zhǎng)生不老藥的極品。這是丹砂與水銀、硫磺進(jìn)行可逆化學(xué)反應(yīng)的最早的明確記錄。這一反應(yīng)也是我們?nèi)粘Ｉ钪械幕瘜W(xué)。例如：當(dāng)水銀溫度計(jì)打碎了之后，灑落在地面的水銀容易蒸發(fā)，而以蒸汽的形式被人所呼吸，從而引起汞中毒。在這種情況下，我們通常的做法是在水銀上面撒一些硫磺，使之變?yōu)镠gS，而HgS在常溫下是沒有揮發(fā)性的。有“藥王”之稱的唐代著名醫(yī)學(xué)家孫思邈（公元581～682年）也是一位非常著名的煉丹大師。他在煉丹過程中發(fā)現(xiàn)了黑火藥，在其著作《伏硫磺法》中記載了黑火藥的配方：兩份硝石+三份碳+一分硫。這三種物質(zhì)一旦發(fā)生化學(xué)反應(yīng)，就在短時(shí)間內(nèi)產(chǎn)生大量的氣體，從而產(chǎn)生爆炸。這就是我國古代的四大發(fā)明之一。這一技術(shù)直到公元8世紀(jì)才傳到阿拉伯。阿拉伯人把硝石稱為“中國雪”，而波斯人（今伊朗人）則稱其為“中國鹽”。雖然煉丹家們尋找長(zhǎng)生不老藥的夢(mèng)想最終破滅，但卻在煉丹的過程中創(chuàng)造了很多有趣的新方法和新物質(zhì)，例如淮南王劉安在組織其門客煉丹過程中偶然發(fā)現(xiàn)了豆腐，而被稱為豆腐的鼻祖，也把自己造就成了化學(xué)家。正因?yàn)槿绱耍匀豢萍际穼＜依罴s瑟（1994年當(dāng)選為中國科學(xué)院外籍院士），根據(jù)中國古代在煉丹術(shù)等方面的成就，在其著作《中國科學(xué)技術(shù)史》中提出了“醫(yī)藥化學(xué)源于中國”的論斷，認(rèn)為“整個(gè)化學(xué)的最重要的根源之一，是地地道道從中國傳出去的”。到了16世紀(jì)初，藥物化學(xué)家的奠基者、瑞士科學(xué)家巴拉塞爾士首先把礦物質(zhì)作為藥物使用，提出化學(xué)的目的是制造藥劑。他認(rèn)為有病就是缺鹽、水銀和硫磺這三種要素之一（分別比作為肉體、靈魂、精神）。為了治病就要服用所缺的要素。而為了獲得能夠治療疾病的藥物，必然要進(jìn)行化學(xué)實(shí)驗(yàn)，因此，在這些實(shí)驗(yàn)過程中，人們便發(fā)現(xiàn)了硝酸、鹽酸、硫酸、氨和礬等化合物，也產(chǎn)生了元素、化合物、化學(xué)試劑等概念，從而推動(dòng)了化學(xué)的發(fā)展。
2化學(xué)的發(fā)展對(duì)醫(yī)學(xué)所做的貢獻(xiàn)
巴拉塞爾士作為醫(yī)學(xué)的改革者，極力反對(duì)伽侖及阿維森納的學(xué)說，并引導(dǎo)人們注意到化學(xué)對(duì)醫(yī)學(xué)及藥學(xué)的莫大用處。他的這種主張隨著科學(xué)的不斷發(fā)展而逐漸被證實(shí)。隨著唯物主義哲學(xué)和化學(xué)的發(fā)展，人們堅(jiān)信能夠治病的這些植物中肯定存在著內(nèi)在的物質(zhì)基礎(chǔ)。結(jié)果在19世紀(jì)初，化學(xué)家們從藥用植物中尋找到了具有藥用價(jià)值的小分子有機(jī)化合物。例如：1763年，愛德華•斯通（EdwardStone）在倫敦皇家學(xué)會(huì)宣讀了題為“關(guān)于柳樹皮治愈寒顫病成功的報(bào)告”。1828年，法國藥劑師亨利•勒魯克斯（HenriLeroux）與意大利化學(xué)家拉斐爾•皮里亞（RaffaelePiria）利用化學(xué)手段從柳樹皮中提純出了其有效成分水楊酸，化學(xué)名是鄰羥基苯甲酸。1860年，德國拜爾公司化學(xué)家赫爾曼•科爾貝（HermanKolbe）成功實(shí)現(xiàn)了水楊酸的人工合成。但是水楊酸對(duì)口腔、食道和胃壁的黏膜有嚴(yán)重的刺激作用，從而使其在醫(yī)學(xué)應(yīng)用中受到了嚴(yán)重限制。為了解決這一問題，化學(xué)家們首先想到的是將其改為酸性較小的鈉鹽（水楊酸鈉），這雖然減小了其刺激性，但卻具有令人不愉快的甜味，導(dǎo)致大多數(shù)患者不愿意服用。到了1893年，德國Bayer公司的化學(xué)家費(fèi)利克斯•霍夫曼（FelixHoffmann）對(duì)水楊酸進(jìn)行了改造，制成了乙酰水楊酸。水楊酸與乙酰水楊酸具有相同的醫(yī)學(xué)性質(zhì)，但后者卻沒有令人不愉快的味道和對(duì)黏膜的高度刺激性，這就是“萬靈藥”阿司匹林。這個(gè)例子說明人們已經(jīng)可以用化學(xué)的方法去改變天然產(chǎn)物的結(jié)構(gòu)，使之成為更為理想的藥物。1928年，英國細(xì)菌學(xué)教授弗萊明發(fā)現(xiàn)了人類第一個(gè)抗生素藥物青霉素。雖然弗萊明發(fā)現(xiàn)了青霉素，但是青霉素培養(yǎng)液中所含青霉素的量太少，加上他化學(xué)底子比較薄弱，一直沒法找到富集濃縮青霉素的技術(shù)，很難從中提取足夠的數(shù)量供臨床研究使用。因此，弗萊明只好暫時(shí)停止了對(duì)青霉素的培養(yǎng)和研究工作。
直到1935年，澳洲藥理學(xué)家弗洛里和僑居英國的德國生物化學(xué)家錢恩合作解決了青霉素的富集、濃縮這個(gè)技術(shù)問題，才使得青霉素真正成為服務(wù)于人類的良藥。青霉素的大量生產(chǎn)挽救了千百萬患有肺炎、梅毒、猩紅熱等疾病的患者的生命。青霉素的發(fā)現(xiàn)被公認(rèn)為是第二次世界大戰(zhàn)中與原子彈和雷達(dá)相并列的第三個(gè)重大發(fā)明。正是因?yàn)楦トR明、弗洛里和錢恩對(duì)改善人類健康和延長(zhǎng)人類壽命所做出的突出貢獻(xiàn)，他們?nèi)斯餐窒砹?945年的諾貝爾生理學(xué)和醫(yī)學(xué)獎(jiǎng)。同樣，我國的科學(xué)家們?cè)谕苿?dòng)醫(yī)藥學(xué)的發(fā)展和改善人類的健康方面也做出了重要的貢獻(xiàn)。2011年，我國藥理學(xué)家屠呦呦教授獲得了僅次于諾貝爾獎(jiǎng)的世界級(jí)大獎(jiǎng)——美國拉斯克－狄貝基臨床醫(yī)學(xué)研究獎(jiǎng)（LaskerDeBakeyClinicalMedicalResearchAward），以表彰她在青蒿素（Artemisinin）的發(fā)現(xiàn)及將其應(yīng)用于治療瘧疾方面所做出的杰出貢獻(xiàn)。這一醫(yī)學(xué)發(fā)展史上的重大發(fā)現(xiàn)，每年在全世界，挽救了數(shù)以百萬計(jì)瘧疾患者的生命。這是迄今為止中國生物醫(yī)學(xué)界獲得的世界級(jí)最高獎(jiǎng)項(xiàng)。青蒿作為藥物使用，首次記載于《五十二病方》（公元前168年左右）中，這本書出土于馬王堆三號(hào)漢墓。書中詳細(xì)描述了如何用青蒿來舒緩痔瘡。在公元340年間東晉醫(yī)藥學(xué)家葛洪在其著作《肘后備急方》中，明確記載了青蒿能夠治療瘧疾：“青蒿一握，以水二升漬，絞取汁，盡服之?！蓖澜淌谡歉鶕?jù)這一段文字記載受的啟發(fā)，改變了傳統(tǒng)的提取方法，在經(jīng)過190多次的失敗之后，于1972年11月8日從青蒿中獲得了其有效成分——青蒿素的單體。1973年，作為其結(jié)構(gòu)研究的一部分，屠呦呦對(duì)青蒿素的結(jié)構(gòu)進(jìn)行修飾，得到了雙氫青蒿素，其藥效比青蒿素高10倍。雙氫青蒿素的合成奠定了合成其他衍生藥物的基礎(chǔ)。1984年初，上海有機(jī)所周維善院士課題組實(shí)現(xiàn)了對(duì)青蒿素的人工全合成。另外一個(gè)極為重要的例子就是哈爾濱醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院中醫(yī)科張亭棟教授發(fā)現(xiàn)As2O3可以治療M3型白血病的原創(chuàng)性研究。他從民間中醫(yī)中得到一個(gè)秘方：砒霜、輕粉（HgCl）和蟾蜍可用于治療淋巴結(jié)核和癌癥。而張亭棟將這個(gè)配方主要用于治療白血病的研究，并分別檢測(cè)這三種藥物在治療中的作用。通過研究，他發(fā)現(xiàn)其有效成分為As2O3，并于1973年在《黑龍江醫(yī)藥》上發(fā)表了As2O3用于治療白血病的開創(chuàng)性論文[4]。1979年，他們?cè)凇逗邶埥t(yī)藥》上再次，明確指出As2O3對(duì)M3型白血病效果最好，從而清晰地奠定了人類今天的認(rèn)識(shí)：As2O3可以治療白血病，特別是M3型白血病[5]。1998年美國康奈爾醫(yī)學(xué)院的Soignet教授將張亭棟的研究結(jié)果用于臨床治療并將其治療結(jié)果和可能的作用機(jī)制發(fā)表于世界最權(quán)威之一的醫(yī)學(xué)雜志《新英格蘭醫(yī)學(xué)雜志》，從而導(dǎo)致了國際醫(yī)學(xué)界廣泛接受As2O3對(duì)M3型白血病的治療作用。而且相關(guān)藥品已經(jīng)通過美國FDA批準(zhǔn)正式上市。
此外，醫(yī)藥史上具有里程碑意義的藥物還有很多。例如1908年德國科學(xué)家埃爾利希課題組從合成的上千種含砷化合物中篩選出能夠用于治療梅毒的化學(xué)藥物——砷凡納明，從而開啟了化學(xué)合成藥物治療的時(shí)代；1911年，波蘭化學(xué)家CasmirFank在谷物中發(fā)現(xiàn)了維生素B1，并且發(fā)現(xiàn)缺乏維生素B1會(huì)患腳氣病，隨后新的維生素被不斷地分離純化并進(jìn)行了結(jié)構(gòu)的鑒定，使人們認(rèn)識(shí)到維生素缺乏與疾病的關(guān)系；1932年德國生物化學(xué)家多馬克發(fā)現(xiàn)的第一個(gè)磺胺類抗菌藥——百浪多息；1963年美國化學(xué)家瓦尼（M.C.Wani）和沃爾（MonreE.Wall）從紅豆杉中分離到了抗癌活性成分——紫杉醇（taxol）等等，這些重要藥物的發(fā)現(xiàn)無不與化學(xué)的分離和確定結(jié)構(gòu)的技術(shù)有關(guān)，見證了化學(xué)對(duì)醫(yī)學(xué)的深遠(yuǎn)影響和重大作用。化學(xué)手段已經(jīng)成為醫(yī)學(xué)研究的一個(gè)非常重要的技術(shù)支撐。如可以用先進(jìn)的化學(xué)手段來測(cè)定基因的結(jié)構(gòu)、基因的序列，還可以利用化學(xué)手段去改變基因的結(jié)構(gòu)，在基因上連接一個(gè)小分子或通過基因的對(duì)接來改良基因、甚至創(chuàng)造出新的基因。例如我們現(xiàn)在所見的一些轉(zhuǎn)基因的食品——大豆和玉米等都是通過基因的改變來實(shí)現(xiàn)的。這些成就將為人類抵抗遺傳性疾病及惡性腫瘤等現(xiàn)階段無法治療的疾病提供一種可能的方法。生命過程是無數(shù)化學(xué)變化的綜合體現(xiàn)。盡管關(guān)于生命起源的學(xué)說很多，但是得到現(xiàn)在科學(xué)實(shí)驗(yàn)強(qiáng)有力支持的就只有“化學(xué)進(jìn)化學(xué)說”，即生命是化學(xué)反應(yīng)的產(chǎn)物。1952年，美國科學(xué)家StanleyMiller在實(shí)驗(yàn)室中模擬原始地球的大氣成分和電閃雷鳴的自然環(huán)境，將甲烷、氨氣、氫氣、水蒸氣等置于密閉的容器中，進(jìn)行持續(xù)一周的活化放電，得到了氨基酸——這一組成生命不可缺少的蛋白質(zhì)原料。而且在1965年9月17日，以鈕經(jīng)義為首的我國科學(xué)家用無生命的簡(jiǎn)單有機(jī)化合物合成了具有生命活性的結(jié)晶牛胰島素，這一成果為人類做出了劃時(shí)代的貢獻(xiàn)。這些研究結(jié)果為生命起源的化學(xué)進(jìn)化學(xué)說提供了有力的實(shí)驗(yàn)支持。美國著名的有機(jī)化學(xué)家，哈佛大學(xué)E.J.Corry教授（1990年諾貝爾獎(jiǎng)獲得者）曾經(jīng)預(yù)言：“21世紀(jì)，化學(xué)將涵蓋醫(yī)學(xué)與化學(xué)之間的任一事情?！边@一預(yù)言很快就被美國斯坦福大學(xué)醫(yī)學(xué)院醫(yī)學(xué)教授科恩伯格所證實(shí)，科恩伯格于2001年首次在分子水平上展示了真核的轉(zhuǎn)錄過程，并因此榮獲了2006年諾貝爾化學(xué)獎(jiǎng)。這里我們應(yīng)該要特別注意的是，科恩伯格是位醫(yī)學(xué)教授，但他卻榮獲了化學(xué)獎(jiǎng)。
3化學(xué)對(duì)醫(yī)學(xué)貢獻(xiàn)的未來展望
1.1對(duì)象
用抽簽法選取本校2010級(jí)3個(gè)護(hù)理本科班，并隨機(jī)分為3個(gè)組，分別采用講授法（51名學(xué)生）、一般情境教學(xué)法（54名學(xué)生）和缺陷式情境教學(xué)法（53名學(xué)生）進(jìn)行教學(xué)，所有學(xué)生均已完成中醫(yī)基礎(chǔ)理論及相關(guān)醫(yī)學(xué)知識(shí)的學(xué)習(xí)。3組學(xué)生中醫(yī)基礎(chǔ)理論成績(jī)（F=0.115，P=0.895）、年齡（F=0.359，P=0.709）、性別（χ2=0.326，P=0.849）比較，差異無統(tǒng)計(jì)學(xué)意義，具有可比性。3個(gè)班為同一教師授課。
1.2方法
實(shí)驗(yàn)章節(jié)為臨床病證辨證施護(hù)章節(jié)，共18課時(shí)。1.2.1講授法按中醫(yī)護(hù)理學(xué)教學(xué)大綱的要求，教師結(jié)合多媒體展示，采用講授法進(jìn)行教學(xué)，每個(gè)病講授40～60min。1.2.2一般情境教學(xué)法學(xué)生以寢室為單位分組。教學(xué)安排：①提前布置情境設(shè)計(jì)作業(yè)，要求學(xué)生自學(xué)后準(zhǔn)備情境表演。②教師講解（15min）：授課教師先簡(jiǎn)單講解1個(gè)病的相關(guān)理論知識(shí)。③小組表演（8min）：學(xué)生表演1個(gè)病證。④課堂討論（7min）：小組表演完成后，要另一組學(xué)生根據(jù)表演分析討論為何病何證并提出相應(yīng)的治療和護(hù)理措施，討論結(jié)束后，每組選1個(gè)代表陳述自己的觀點(diǎn)。⑤表演組評(píng)價(jià)學(xué)生回答情況并說明理由（5min）。⑥授課教師總結(jié)評(píng)價(jià)（5min）：授課教師對(duì)所表演知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)，對(duì)表演環(huán)節(jié)的設(shè)計(jì)是否合理、討論結(jié)論是否正確進(jìn)行評(píng)價(jià)。引導(dǎo)學(xué)生有意識(shí)地反思表演過程中出現(xiàn)的問題，糾正錯(cuò)誤，促進(jìn)學(xué)生深入的思考問題并鼓勵(lì)表現(xiàn)好的小組。1.2.3缺陷式情境教學(xué)法組缺陷式情境教學(xué)法即在一般情境教學(xué)法的基礎(chǔ)上有意識(shí)地設(shè)計(jì)一個(gè)或多個(gè)缺陷環(huán)節(jié)，討論時(shí)讓學(xué)生先尋找缺陷再根據(jù)情境討論，其余具體實(shí)施方法與一般情境教學(xué)法相同。缺陷環(huán)節(jié)的設(shè)計(jì)，如“感冒”，中醫(yī)辨證有風(fēng)寒感冒、風(fēng)熱感冒、暑濕感冒、體虛感冒4種證型。風(fēng)寒感冒冬春季節(jié)多見，如表演小組表演的為惡寒、不發(fā)熱、頭身酸痛、鼻塞聲重、鼻流清涕、喜熱飲等風(fēng)寒感冒的癥狀，小組表演時(shí)將場(chǎng)景設(shè)在炎熱的夏天，炎熱與風(fēng)寒感冒原因不符，視為一個(gè)缺陷。又如“哮病”，中醫(yī)辨證有寒哮和熱哮兩種證型，如果表演小組表演的為寒哮的癥狀，在飲食護(hù)理時(shí)囑咐患者可以食用西瓜，飲食偏涼，寒涼飲食容易誘發(fā)寒哮，寒哮患者的飲食宜偏溫?zé)?，西瓜不合適，也是一個(gè)缺陷。在課堂討論時(shí)，小組表演完成后，要另一組學(xué)生根據(jù)情境表演的信息先找出情境中所設(shè)計(jì)的缺陷環(huán)節(jié)，并說明理由；授課教師總結(jié)評(píng)價(jià)時(shí)，要對(duì)表演缺陷環(huán)節(jié)的設(shè)計(jì)是否合理進(jìn)行評(píng)價(jià)。
1.3效果評(píng)價(jià)
該章節(jié)結(jié)束后對(duì)學(xué)生進(jìn)行學(xué)習(xí)成績(jī)的評(píng)價(jià)，3組學(xué)生均使用同一份試卷在同一時(shí)間進(jìn)行理論考試，題型包括單項(xiàng)選擇題、填空題、名詞解釋以及病例分析題。對(duì)3組學(xué)生發(fā)放自行設(shè)計(jì)的問卷進(jìn)行調(diào)查。課堂氣氛問卷涉及互動(dòng)情況、學(xué)生上課狀態(tài)等7個(gè)項(xiàng)目，每個(gè)項(xiàng)目設(shè)有3個(gè)選項(xiàng)；滿意度問卷涉及學(xué)生上課時(shí)的心情、積極性的調(diào)動(dòng)等8個(gè)項(xiàng)目，每個(gè)項(xiàng)目設(shè)有3個(gè)選項(xiàng)。統(tǒng)計(jì)分析3組課堂氣氛、學(xué)生對(duì)教學(xué)方法的滿意度。
1.4統(tǒng)計(jì)學(xué)方法
采用SPSS17.0統(tǒng)計(jì)學(xué)軟件進(jìn)行數(shù)據(jù)錄入及統(tǒng)計(jì)分析，組間年齡、成績(jī)比較采用方差分析，組間性別比較采用χ2檢驗(yàn)，組間學(xué)生教學(xué)評(píng)價(jià)比較采用非參數(shù)秩和檢驗(yàn)。
2結(jié)果
3組學(xué)生考核成績(jī)有差異（P<0.01），進(jìn)一步兩兩比較，缺陷式情境教學(xué)組學(xué)生的考核成績(jī)、課堂氛圍和滿意度優(yōu)于一般情境教學(xué)組和講授法教學(xué)組（P<0.01）；一般情境教學(xué)組學(xué)生成績(jī)、課堂氛圍和滿意度優(yōu)于講授法教學(xué)組（P<0.01），詳見表1。
3討論
3.1缺陷式情境教學(xué)方法的優(yōu)點(diǎn)
3.1.1提高學(xué)生知識(shí)遷移和綜合分析、運(yùn)用能力中醫(yī)護(hù)理學(xué)涵蓋了中醫(yī)基礎(chǔ)理論、中藥、方劑、辨證施護(hù)等多方面的內(nèi)容，知識(shí)點(diǎn)繁多、分散、抽象。講授法按部就班地講解，很難使學(xué)生將知識(shí)串聯(lián)起來，影響學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情和學(xué)習(xí)效果［5］。從3組教學(xué)方法的考核成績(jī)來看，缺陷式情境教學(xué)組考核成績(jī)優(yōu)于一般情境教學(xué)組和講授法教學(xué)組，將試卷按題型進(jìn)行具體分析，發(fā)現(xiàn)3組學(xué)生在單項(xiàng)選擇題、填空題、名詞解釋、簡(jiǎn)答題4種題型的得分無太大差異，但在病例分析題上，缺陷式情境教學(xué)方法組得分較高，且更能抓住問題的關(guān)鍵點(diǎn)，回答得更全面、準(zhǔn)確。缺陷式情境教學(xué)法不僅將所學(xué)知識(shí)點(diǎn)巧妙地融入所設(shè)計(jì)的情境劇中，將分散、細(xì)小的知識(shí)融合起來，而且有意識(shí)地設(shè)計(jì)了缺陷讓學(xué)生尋找，全面調(diào)動(dòng)學(xué)生的儲(chǔ)備知識(shí)去綜合分析、思考、解決問題。3.1.2活躍課堂氣氛本研究結(jié)果提示，3組教學(xué)方法的課堂氣氛不同，缺陷式情境教學(xué)組課堂氣氛比一般情境教學(xué)組和講授方法教學(xué)組活躍。情境模擬得越真實(shí)、學(xué)生越投入［6］，越能激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)的興趣和課堂討論的積極性［7］，缺陷式情境教學(xué)法不僅讓學(xué)生積極主動(dòng)思考如何設(shè)計(jì)劇中情節(jié)并將知識(shí)融入情境劇中，而且設(shè)有缺陷環(huán)節(jié)促使學(xué)生發(fā)散思維，缺陷環(huán)節(jié)設(shè)計(jì)得越巧妙，越能促使學(xué)生參與到課堂討論中來，活躍課題氣氛。3.1.3提高學(xué)生對(duì)教學(xué)的滿意度從本研究結(jié)果可以看出，3組教學(xué)方法學(xué)生的滿意度不同，缺陷式情境教學(xué)組高于一般情境教學(xué)組和講授式教學(xué)組，缺陷式情境教學(xué)法促使學(xué)生積極主動(dòng)地參與教學(xué)活動(dòng)，通過設(shè)計(jì)、識(shí)別、判斷情境中的缺陷，增加學(xué)生學(xué)習(xí)的樂趣，同時(shí)促使學(xué)生利用一定的知識(shí)信息，通過自己的思維方式去思考問題和判斷問題，培養(yǎng)學(xué)生分析問題和解決問題的能力，提高了學(xué)生對(duì)教學(xué)方法的滿意度［8］。
3.2缺陷式情境教學(xué)方法的不足之處
講授法（傳統(tǒng)教學(xué)模式）的主導(dǎo)地位使學(xué)生對(duì)缺陷式情境教學(xué)法存在一定程度的不適應(yīng)［9］，存在學(xué)生準(zhǔn)備時(shí)間較長(zhǎng)、上課討論時(shí)間較難控制、師生互動(dòng)受限等問題。少數(shù)學(xué)生準(zhǔn)備不充分，自主學(xué)習(xí)的積極性和互相配合能力較差，學(xué)習(xí)收獲有限。應(yīng)加強(qiáng)對(duì)缺陷式情境教學(xué)的理論研究和指導(dǎo)工作，充分調(diào)動(dòng)學(xué)生的積極性。
4小結(jié)
(一)培養(yǎng)憲法人是我國新時(shí)期社會(huì)發(fā)展的必然趨勢(shì)
總理曾經(jīng)說過，依法治國，最根本的是依憲治國。這就說明了憲法在國家治理中的重要地位。要實(shí)現(xiàn)依憲治國，不僅要求國家和政府的各個(gè)機(jī)關(guān)能夠深刻的了解憲法的重要內(nèi)容和精髓，還要求社會(huì)群體大眾能夠清楚的認(rèn)識(shí)憲法的重要性和并積極主動(dòng)的參與到憲法的學(xué)習(xí)中去，從而在社會(huì)上形成使用憲法的良好風(fēng)氣，通過長(zhǎng)期的憲法實(shí)踐活動(dòng)，使人人都能夠成為具有憲法意識(shí)的憲法人。而大學(xué)生作為我國社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的重要人才，有責(zé)任有義務(wù)在學(xué)校學(xué)習(xí)的過程中，增強(qiáng)對(duì)憲法的學(xué)習(xí)和研究，提高自身的憲法意識(shí)，進(jìn)而能夠在社會(huì)上帶頭擁護(hù)憲法，使用憲法來指導(dǎo)自己的生活和學(xué)習(xí)，從而產(chǎn)生強(qiáng)大的社會(huì)效應(yīng)，促動(dòng)更多的人參與到憲法的學(xué)習(xí)中來，使憲法走進(jìn)千家萬戶，讓廣大人民群眾認(rèn)識(shí)到憲法不僅是全體公民必須遵循的行為規(guī)范，而且也是保障公民權(quán)利的法律武器。從而使國家和政府能夠更好的依法治國，為社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)創(chuàng)造良好的社會(huì)環(huán)境。因此說，在憲法教學(xué)中培養(yǎng)憲法人，是各高校進(jìn)行學(xué)校教育的重要任務(wù)。
(二)培養(yǎng)憲法人有利于的實(shí)現(xiàn)
是以憲法為基礎(chǔ)并高于憲法的政治體系，是在憲法的實(shí)施過程中形成與發(fā)展起來的。要想做好依法治國，首先要實(shí)現(xiàn)依憲治國，通俗的說，建設(shè)法治國家也就是建設(shè)國家。要想實(shí)現(xiàn)，那么就得培養(yǎng)出一大批高素質(zhì)的憲法人，使他們?cè)谶M(jìn)行任何社會(huì)活動(dòng)的時(shí)候都能夠依照憲法的精神，從而在國家的經(jīng)濟(jì)、政治、文化、軍事等各方面都能夠依據(jù)憲法進(jìn)行管理和發(fā)展，形成良好的憲法氛圍，進(jìn)而逐步的實(shí)現(xiàn)治國。大學(xué)生作為我國社會(huì)發(fā)展的重要人才，祖國未來的發(fā)展能否繁榮昌盛的巨大任務(wù)就落在的他們的肩上，把他們培養(yǎng)成憲法人，從而能夠用憲法來指導(dǎo)國家相關(guān)工作，使各個(gè)環(huán)節(jié)都能夠健康穩(wěn)定的發(fā)展，才能夠創(chuàng)造祖國美好的明天。
(三)培養(yǎng)憲法人是促進(jìn)法學(xué)良性發(fā)展的重要手段
近年來，時(shí)常會(huì)看到這樣的新聞，某某律師、檢察官、法官因?yàn)榉噶四衬匙锒徽{(diào)查、逮捕。導(dǎo)致這種現(xiàn)象出現(xiàn)的原因有很多，但是其中一個(gè)重要原因，就是高校在對(duì)學(xué)生進(jìn)行法學(xué)教學(xué)時(shí)沒有重視對(duì)學(xué)生的憲法教學(xué)，導(dǎo)致他們?cè)谔と肷鐣?huì)后，缺乏憲法意識(shí)，不能夠嚴(yán)格按憲法的規(guī)定來規(guī)范自己的行為，從而做出有害社會(huì)與人民的事情。另一方面，由于受傳統(tǒng)教育觀念的影響，部分高校的教師只注意對(duì)學(xué)生進(jìn)行法律理論知識(shí)的灌輸，而不注重培養(yǎng)學(xué)生的法律意識(shí)，使大部分學(xué)生缺乏對(duì)法律的信仰，從而也就不能夠使他們?cè)诮窈蟮膶W(xué)習(xí)和工作中運(yùn)用憲法規(guī)范自己的行為，這是高校法學(xué)專業(yè)發(fā)展的一個(gè)弊端，長(zhǎng)期以往，只會(huì)阻礙高校法學(xué)專業(yè)的發(fā)展。因此，培養(yǎng)憲法人，使學(xué)生們能夠擁有高度的憲法意識(shí)，是促進(jìn)法學(xué)專業(yè)良性發(fā)展的重要手段。
(四)培養(yǎng)憲法人也是憲法教學(xué)的重要任務(wù)
憲法的學(xué)習(xí)并不是一蹴而就的，需要經(jīng)過長(zhǎng)時(shí)間的探索和研究，才能夠逐步提高學(xué)生對(duì)憲法的認(rèn)識(shí)和了解，從而真正的成為一名憲法人。而憲法教學(xué)的重要目標(biāo)就是在長(zhǎng)期的教學(xué)實(shí)踐中教會(huì)學(xué)生憲法的重要內(nèi)容，并使他們學(xué)會(huì)運(yùn)用憲法的能力，從而一步步的培養(yǎng)學(xué)生的憲法人意識(shí)，使他們養(yǎng)成良好的憲法習(xí)慣，為他們以后的生活學(xué)習(xí)和工作都能夠嚴(yán)格按照憲法的精神來進(jìn)行。
二、憲法教學(xué)中培養(yǎng)憲法人的重要途徑
(一)從事憲法教學(xué)的教師理應(yīng)加強(qiáng)自身的憲法綜合素養(yǎng)，首先成為憲法人
教師在學(xué)校教育中的任務(wù)就是教書育人，只有在教學(xué)過程中，能夠言以身教，以身作則，才能夠形成良好的帶頭作用，促動(dòng)學(xué)生們能夠以積極的心態(tài)深入到學(xué)習(xí)中去。同樣，作為憲法教學(xué)的教師更應(yīng)該首先成為憲法人，這樣才有資格在教學(xué)活動(dòng)中培養(yǎng)學(xué)生的憲法意識(shí)，進(jìn)而逐步的促進(jìn)學(xué)生成為一名合格的憲法人。教師要想成為一名憲法人，可以從以下幾個(gè)方面著手:首先，憲法學(xué)教師在教學(xué)實(shí)踐過程中，要不斷的加強(qiáng)自身憲法綜合素養(yǎng)，并在教學(xué)上做到創(chuàng)新，從而提高自身的教學(xué)水平，調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)憲法的積極性，使他們認(rèn)識(shí)到學(xué)習(xí)憲法的重要性。其次，教師在日常的生活工作中，要時(shí)刻按照憲法的相關(guān)準(zhǔn)則進(jìn)行一切的社會(huì)活動(dòng)，這樣給學(xué)生形成一個(gè)良好的開始，使他們?cè)跐撘颇?，逐步的培養(yǎng)他們使用憲法的良好習(xí)慣。最后，教師在日常的教學(xué)活動(dòng)中，要時(shí)刻觀察學(xué)生的學(xué)習(xí)生活特點(diǎn)，注重他們?cè)谏顚W(xué)習(xí)上的困難，從而指導(dǎo)學(xué)生運(yùn)用憲法知識(shí)采取合理的措施加以解決，這樣就提高了學(xué)生應(yīng)用憲法解決實(shí)際問題的能力，從而為他們成為合格的憲法人打好基礎(chǔ)。
(二)在憲法教學(xué)中注重運(yùn)用憲法實(shí)例，來提高學(xué)生學(xué)習(xí)憲法的主動(dòng)性和積極性
從我國大部分高校憲法教學(xué)情況來看，許多教師由于受傳統(tǒng)教育觀念的影響，在課堂教學(xué)過程中，為了完成教學(xué)任務(wù)，只是一味的向?qū)W生灌輸憲法知識(shí)和理論，造成課堂教學(xué)氣氛的枯燥無味，從而大大降低的學(xué)生學(xué)習(xí)憲法的積極性和主動(dòng)性。因此，教師在憲法教學(xué)的過程中，要根據(jù)教學(xué)內(nèi)容，合理的使用憲法實(shí)例進(jìn)行分析和研究，調(diào)動(dòng)學(xué)生參與的熱情，鼓勵(lì)學(xué)生積極思考，勇于表達(dá)自己對(duì)實(shí)例的不同看法，這樣不僅能夠活躍課堂教學(xué)氣氛，也使學(xué)生對(duì)憲法內(nèi)容有一個(gè)更加深入的理解。另一方面，我國憲法規(guī)定了我國是人民民主的國家，人民是國家的主人，在憲法教學(xué)中，運(yùn)用鮮活的教學(xué)實(shí)例可以培養(yǎng)學(xué)生的主人翁意識(shí)，從而促使他們提高憲法意識(shí)和參與國家政治建設(shè)的意識(shí)，這樣學(xué)生社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)中就能夠運(yùn)用課堂學(xué)習(xí)的憲法知識(shí)解決現(xiàn)實(shí)問題，通過長(zhǎng)期的憲法經(jīng)驗(yàn)積累，逐步培養(yǎng)成合格的憲法人。
(三)在憲法教學(xué)中注重憲法教學(xué)重點(diǎn)，從而使學(xué)生具備憲法人意識(shí)
憲法是我國的根本大法，由于受根本法的性質(zhì)影響，憲法的內(nèi)容必然會(huì)包括國家的性質(zhì)、根本制度和根本任務(wù)等政治問題。教師在憲法教學(xué)的過程中，一定要合理的安排憲法教學(xué)重點(diǎn)，并重點(diǎn)講解，使學(xué)生能在課堂上學(xué)到憲法內(nèi)容的精華部分，從而能夠真正的掌握憲法精神來指導(dǎo)社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)。至于相對(duì)次要的憲法內(nèi)容，教師可以稍微加以點(diǎn)撥，讓學(xué)生在課外時(shí)間加以學(xué)習(xí)，這樣學(xué)生們就能夠清楚的認(rèn)識(shí)到憲法教學(xué)的重點(diǎn)，從而能夠把主要學(xué)習(xí)精力放在憲法教學(xué)重點(diǎn)上，使他們真正的掌握憲法的文化內(nèi)涵，才能夠在遇到實(shí)際問題時(shí)，知道運(yùn)用什么憲法知識(shí)加以解決。
(四)在憲法教學(xué)中，著重公民基本權(quán)利，塑造憲法人格
公民的基本權(quán)利是憲法中最重要的內(nèi)容之一，是與社會(huì)群體大眾生活聯(lián)系最為緊密的內(nèi)容，也是社會(huì)群體最為關(guān)心的內(nèi)容?？v觀世界各國憲法，其內(nèi)容主要包括國家機(jī)構(gòu)和公民基本權(quán)利兩大類。因此，在憲法教學(xué)中，要著重公民的基本權(quán)利，塑造學(xué)生的憲法人格。有一位著名政治家曾經(jīng)說過，憲法學(xué)本質(zhì)上是人學(xué)，它的最高價(jià)值和核心命題就是人的尊嚴(yán)，可見公民基本權(quán)利在憲法學(xué)中的份量。大部分學(xué)生在學(xué)成畢業(yè)以后，都會(huì)進(jìn)入到社會(huì)成為普普通通的社會(huì)大眾，那么他們?cè)谌粘５纳罟ぷ髦?，最關(guān)心的就是自己權(quán)利的完善和保護(hù)。而在學(xué)校教育中，通過教師的正確引導(dǎo)，使他們牢牢的掌握關(guān)于公民基本權(quán)利的憲法內(nèi)容，從而促使他們養(yǎng)成良好的憲法習(xí)慣，使他們?cè)诰唧w的實(shí)踐過程中，能夠增強(qiáng)公民權(quán)利意識(shí)，當(dāng)自己的權(quán)利受到危害時(shí)，能夠勇敢的運(yùn)用憲法武器與違法犯罪作斗爭(zhēng)，從而有力的保護(hù)自己的公民權(quán)利。
(五)在憲法教學(xué)中重視提高學(xué)生憲法應(yīng)用能力
憲法教學(xué)的任務(wù)不僅包括使學(xué)生掌握豐富的憲法知識(shí)，更重要的是教會(huì)學(xué)生運(yùn)用憲法解決實(shí)際問題的能力。因此在憲法教學(xué)的過程中，教師要采用合理的教學(xué)方法提高想學(xué)生運(yùn)用憲法解決實(shí)際問題的能力。首先，教師在教學(xué)的過程中，可以運(yùn)用現(xiàn)達(dá)的多媒體教學(xué)，在講解憲法知識(shí)的同時(shí)，多放一些關(guān)于憲法內(nèi)容的影像資料，例如我國憲法的發(fā)展歷史等等，使學(xué)生能夠更直觀的掌握憲法精神。其次，教師要多舉行一些憲法辯論賽，使學(xué)生積極主動(dòng)的參與，讓學(xué)生在比賽的過程中提高憲法應(yīng)用能力。最后，教師要經(jīng)常組織學(xué)生進(jìn)行一些課外活動(dòng)，如組織學(xué)生進(jìn)行社區(qū)走訪，讓學(xué)生們深入群眾中去，了解憲法在群眾的使用情況，并在課堂上形成激烈的討論，這樣學(xué)生在長(zhǎng)期的學(xué)習(xí)時(shí)間活動(dòng)中就能夠逐步的提高應(yīng)用憲法知識(shí)的能力，這也是培養(yǎng)憲法人的重要途徑。
三、結(jié)語
一、培養(yǎng)學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題的重要性
（一）、有利于小學(xué)生進(jìn)行思考。小學(xué)生的年齡尚小，各方面都不成熟，并且上課時(shí)也比較喜歡東張西望、說話、吃東西、打擾其他人等，往往出現(xiàn)學(xué)習(xí)的注意力不集中的情況，當(dāng)老師講過一些重點(diǎn)難點(diǎn)的時(shí)候，他們也就不知不覺的錯(cuò)過了這段重要的時(shí)間，學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題的培養(yǎng)不僅能夠讓學(xué)生的注意力跟隨著老師的思維走，還能夠培養(yǎng)學(xué)生進(jìn)行思考的能力，只有進(jìn)行思考才能夠發(fā)現(xiàn)問題、解決問題，并且學(xué)生的思維能力提高的同時(shí)，學(xué)生的數(shù)學(xué)成績(jī)也就隨之提高。學(xué)生在課堂上進(jìn)行發(fā)現(xiàn)問題的習(xí)慣培養(yǎng)，對(duì)學(xué)生的生活以及學(xué)習(xí)都有著一定的益處，在學(xué)習(xí)中積極的發(fā)現(xiàn)問題
（二）、有利于增強(qiáng)學(xué)生對(duì)數(shù)學(xué)的興趣。在學(xué)習(xí)的過程中，常常因?yàn)橛龅絾栴}之后解決的不及時(shí)以及考試的分?jǐn)?shù)不好等而讓學(xué)生失去對(duì)學(xué)習(xí)的興趣與積極程度，在發(fā)現(xiàn)問題的過程中，學(xué)生能夠親自接觸生活實(shí)際，并從生活中發(fā)現(xiàn)問題，對(duì)于好奇心重的小學(xué)生而言，能夠大大的提高他們的興趣，從生活中發(fā)現(xiàn)和解決數(shù)學(xué)問題，解決數(shù)學(xué)學(xué)習(xí)中的一些障礙，將會(huì)讓學(xué)生對(duì)數(shù)學(xué)的興趣大增。
（三）、有利于學(xué)生口才的提高
當(dāng)學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題之際，勢(shì)必會(huì)向老師提出，以獲得老師正確的答案，在學(xué)生講述問題的過程中，不僅能夠提高學(xué)生的發(fā)現(xiàn)能力，還能夠提高學(xué)生的口才以及他們敢于發(fā)言的膽量，對(duì)他們的綜合素質(zhì)都將會(huì)有一定的益處。
二、低年級(jí)學(xué)生”發(fā)現(xiàn)問題”的措施
（一）、創(chuàng)設(shè)問題情境,是發(fā)現(xiàn)問題的前提
調(diào)查顯示，在教學(xué)的的過程中，適當(dāng)?shù)膶?duì)學(xué)生進(jìn)行一系列的問題情境的創(chuàng)設(shè)，讓學(xué)生自己去感受當(dāng)時(shí)的場(chǎng)景和氛圍對(duì)學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題有著一定的促進(jìn)作用，并且在創(chuàng)設(shè)情境的過程中不能夠舉出一些不符合實(shí)際的例子，這些例子都應(yīng)該更貼近生活，讓小學(xué)學(xué)生能夠明白其中的韻味，所表達(dá)的含義，并能夠從這些創(chuàng)設(shè)的情境里面尋找樂趣，在小學(xué)數(shù)學(xué)的教學(xué)過程中，可能會(huì)因?yàn)闀系臇|西理論性太多，致使學(xué)生覺得枯燥、厭煩，這時(shí)就可以根據(jù)學(xué)生的心理以及生理特征，來吸引學(xué)生的注意力，小學(xué)生對(duì)故事等往往比較感興趣，這時(shí)就可以根據(jù)故事的講述再設(shè)置一些題型進(jìn)入里面，讓學(xué)生在故事中得到思考，例如，老師在講課的過程中講述分?jǐn)?shù)的加減時(shí)就可以引用故事，森林里面住著一家熊，熊爸爸熊媽媽生了兩只小熊，有一天熊媽媽買回了蛋糕，慶祝小熊的生日，他將蛋糕分成了四份，可是貪心的小熊說他不夠吃，熊媽媽又將它的那塊蛋糕分成了兩份，小熊遲到一半的過程中仍然覺得不夠吃，熊媽媽將他之前的兩塊蛋糕分成了四份，由這個(gè)故事可以發(fā)現(xiàn)出什么問題，同學(xué)們紛紛發(fā)言并表現(xiàn)出高興的表情，雖然小熊得到的蛋糕的份數(shù)多，但是小熊的實(shí)際分到的份數(shù)是一樣的，即1/4=8/2=4/16，這樣不僅能夠讓學(xué)生對(duì)數(shù)學(xué)的積極性高漲，還能夠讓學(xué)生的數(shù)學(xué)思維能力得到提高。
（二）、從熟悉的生活經(jīng)驗(yàn)矛盾入手
在練習(xí)、實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)問題是小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)的重要組成部分，是發(fā)展學(xué)生思維、培養(yǎng)學(xué)生創(chuàng)新意識(shí)的重要途徑。在教學(xué)中，教師可以結(jié)合學(xué)生已有的知識(shí)和生活經(jīng)驗(yàn)，設(shè)計(jì)富有生活情趣的數(shù)學(xué)練習(xí)，讓學(xué)生走進(jìn)“生活天地”發(fā)現(xiàn)數(shù)學(xué)教學(xué)中存在的無窮奧秘，從周圍熟悉的事物中學(xué)習(xí)數(shù)學(xué)，體驗(yàn)數(shù)學(xué)的內(nèi)在價(jià)值，進(jìn)而激發(fā)學(xué)生的發(fā)現(xiàn)欲望，培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新精神。例如：教學(xué)“人民幣的簡(jiǎn)單計(jì)算”，我設(shè)計(jì)了一個(gè)購物的游戲小活動(dòng)：讓幾位小朋友到“小小文具店”里去買他們所喜愛的東西，在過程中提出一些問題讓學(xué)生動(dòng)腦思考并發(fā)現(xiàn)問題：“你知道這位小朋友需付多少錢嗎？”“他可以怎樣付錢，你有幾種不同的付錢方法？”……此時(shí)，課堂氣氛格外活躍，學(xué)生也能夠各抒己見。
（三）、從培養(yǎng)學(xué)生分析數(shù)感入手
新課標(biāo)指出：“數(shù)學(xué)教學(xué)應(yīng)與學(xué)生的生活實(shí)際緊密聯(lián)系?！闭n堂教學(xué)中教師可以結(jié)合學(xué)生的生活經(jīng)驗(yàn)和已有知識(shí)基礎(chǔ)，創(chuàng)設(shè)現(xiàn)實(shí)生活的游戲情境，培養(yǎng)學(xué)生的數(shù)感。把游戲活動(dòng)引入課堂教學(xué)，會(huì)使學(xué)生感到一種歡樂、一種享受，但游戲活動(dòng)必須緊扣教學(xué)內(nèi)容這條主線來展開。要使游戲活動(dòng)和數(shù)學(xué)知識(shí)點(diǎn)緊密地結(jié)合在一起，讓游戲助學(xué)，使學(xué)生在愉快而歡樂的氣氛中學(xué)習(xí)新知識(shí)，建立新的認(rèn)知結(jié)構(gòu)，使用新奇的教學(xué)直觀感性材料，奇特、美觀的教學(xué)工具，設(shè)計(jì)情節(jié)生動(dòng)的教學(xué)情境，具有趣味性的游戲，讓學(xué)生在看、聽、感官等方面感受數(shù)學(xué)學(xué)習(xí)的趣味。
例如：在學(xué)習(xí)三角形的知識(shí)的時(shí)候，教師可以拿出一個(gè)三角形，先讓學(xué)生看一下三角行有幾個(gè)角，然后提問：如果切掉其中一個(gè)角，那么這個(gè)三角形還剩下幾個(gè)角呢？對(duì)小學(xué)生而言，他們也許會(huì)認(rèn)為三個(gè)角切掉一個(gè)應(yīng)該還剩下2個(gè)，聰明點(diǎn)的可能會(huì)考慮到還有其他答案，給與學(xué)生一定時(shí)間思考之后，教師可以通過抽答的形式了解學(xué)生心中的答案，然后再利用組合教具，將三角形分開，如圖1，從圖中發(fā)現(xiàn)切掉1個(gè)角的三角形變成了4角形，又如圖2，另外一個(gè)組合形成的大三角形分開時(shí)候，切掉3個(gè)角還剩下3個(gè)角？讓學(xué)生自己發(fā)現(xiàn)這究竟是怎么回事呢？讓學(xué)生利用模型組合的特點(diǎn)，讓學(xué)生組合、找出問題、拆散找出答案。課堂上，結(jié)合實(shí)際教學(xué)知識(shí)，創(chuàng)設(shè)出數(shù)學(xué)游戲教學(xué)的情境，讓同學(xué)們觀察實(shí)際的真實(shí)材料，有效培養(yǎng)學(xué)生的數(shù)學(xué)意識(shí)與多方面思維發(fā)現(xiàn)問題與創(chuàng)新點(diǎn)的能力，幫助對(duì)數(shù)學(xué)現(xiàn)象、數(shù)學(xué)學(xué)習(xí)形成基本的概念。
（四）鞏固與提高：創(chuàng)設(shè)情景，激發(fā)興趣，----“提問課”
1、“學(xué)起于思，思源于疑”，讓學(xué)生對(duì)數(shù)學(xué)知識(shí)產(chǎn)生一定的疑問，造成他們的困惑，制造相關(guān)的懸念，進(jìn)而撥動(dòng)學(xué)生的思考思維。例如在教學(xué)商不變性質(zhì)計(jì)算有余數(shù)的除法這一章節(jié)的時(shí)候，首先讓學(xué)生進(jìn)行口算：130÷50=？一部分的學(xué)生得到2…30，一部分的學(xué)生利用商不變的性質(zhì)口算得到2…3。當(dāng)學(xué)生摸不著頭腦的時(shí)候，對(duì)學(xué)生進(jìn)行引導(dǎo)并驗(yàn)算：2×50=100，100+3=1=103，很明顯，這種結(jié)果是錯(cuò)誤的。此時(shí)的學(xué)生就會(huì)急于想知道怎么樣去利用商不變性質(zhì)去計(jì)算有余數(shù)的除法，就會(huì)尋找和發(fā)現(xiàn)一些簡(jiǎn)單的方法來促進(jìn)答題的效率，就會(huì)變被動(dòng)學(xué)習(xí)為主動(dòng)學(xué)習(xí)。另一方面，在小學(xué)數(shù)學(xué)的課堂上，老實(shí)還應(yīng)該適當(dāng)?shù)膶?duì)學(xué)生進(jìn)行提問，以促進(jìn)他們及早發(fā)現(xiàn)問題，調(diào)查顯示，在課堂上時(shí)常對(duì)學(xué)生進(jìn)行提問能夠讓學(xué)生保持注意力，讓學(xué)生的思想和思維跟隨著老師的思想和步伐前進(jìn)，適當(dāng)?shù)奶釂柌拍軌驇椭鷮W(xué)生盡快的發(fā)現(xiàn)問題所在。
2、通過生活中的事例來激發(fā)學(xué)生的興趣、并發(fā)現(xiàn)問題
數(shù)學(xué)知識(shí)是源于生活，同時(shí)又作用于生活。在小學(xué)數(shù)學(xué)課本上出現(xiàn)了很多與生活有關(guān)的知識(shí)，因而數(shù)學(xué)教師要根據(jù)實(shí)際情況出發(fā)，在課堂上要為學(xué)生創(chuàng)設(shè)與生活息息相關(guān)的數(shù)學(xué)教學(xué)情境，以便于學(xué)生時(shí)時(shí)激發(fā)探究的熱情，從而進(jìn)一步的學(xué)好數(shù)學(xué)。例如，在教學(xué)百分?jǐn)?shù)應(yīng)用題，教師可以借助商場(chǎng)打折的情景，在商品上標(biāo)注原價(jià)、打折數(shù)，通過生生之間的買賣活動(dòng)，有效的促進(jìn)學(xué)生的思考興趣，并且能夠促進(jìn)他們?cè)谏虉?chǎng)打折的比例下進(jìn)行思考，計(jì)算商場(chǎng)進(jìn)行打折最終是否真的會(huì)虧損，這樣不僅能激發(fā)學(xué)生在生活實(shí)踐中鞏固數(shù)學(xué)知識(shí)，還能充分的調(diào)動(dòng)他們學(xué)習(xí)數(shù)學(xué)的主觀能動(dòng)性。
（五）親自動(dòng)手實(shí)踐、手腦要并用、發(fā)現(xiàn)問題
加強(qiáng)實(shí)踐讓學(xué)生在獲取知識(shí)的同時(shí)發(fā)現(xiàn)問題
小數(shù)數(shù)學(xué)課堂教學(xué)是一個(gè)師生之間多向交流的比較復(fù)雜的過程，在這個(gè)教學(xué)過程中，教師作為引導(dǎo)者、組織者，學(xué)生通過教師的誘導(dǎo)主動(dòng)的獲取知識(shí)。實(shí)踐，就是教師要為學(xué)生創(chuàng)設(shè)可以探索、活動(dòng)、思考的環(huán)境，學(xué)生都能參與其中，也只有參與其中才能夠真正的發(fā)現(xiàn)起源于生活的各種問題。例如教學(xué)“求比一個(gè)數(shù)多的數(shù)的應(yīng)用題”的時(shí)候，首先要引導(dǎo)學(xué)生親自動(dòng)手操作：第一，要擺出5個(gè)三角形，接著讓然后讓學(xué)生自己發(fā)現(xiàn)問題：在第二行先擺了幾個(gè)，現(xiàn)在又?jǐn)[了幾個(gè)？第二行的三角形個(gè)數(shù)可以分為幾個(gè)部分？請(qǐng)問第二行三角形的個(gè)數(shù)應(yīng)該怎么求得？通過這樣的引導(dǎo)，還能讓學(xué)生理解數(shù)量關(guān)系，從而進(jìn)一步的掌握發(fā)現(xiàn)問題與解決問題的方法。
[2]加強(qiáng)實(shí)踐與發(fā)現(xiàn)問題能充分發(fā)揮學(xué)生的智能
在小學(xué)數(shù)學(xué)新課標(biāo)的要求下：培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新意識(shí)，使學(xué)生初步的形成發(fā)現(xiàn)、解決問題的能力。這既是小學(xué)數(shù)學(xué)的重要任務(wù)，同時(shí)還是優(yōu)化課堂教學(xué)的方向。通過實(shí)踐，充分的調(diào)動(dòng)學(xué)生的感官積極的參與到教學(xué)活動(dòng)中去，從而加強(qiáng)學(xué)生的思考思維，不僅能有效的增強(qiáng)教學(xué)效果，還能讓學(xué)生在操作過程中提升學(xué)生的能力，增強(qiáng)他們發(fā)現(xiàn)問題的可能性，實(shí)現(xiàn)學(xué)生在主動(dòng)中求發(fā)展。
（六）在課堂中進(jìn)行討論、發(fā)現(xiàn)問題
1、教師要擺正自己的位置
主題教育不再是注重知識(shí)的傳授，更加注重的是培養(yǎng)學(xué)生的發(fā)現(xiàn)問題的能力；教師在教學(xué)方面不僅要研究學(xué)生發(fā)現(xiàn)什么，還要研究學(xué)生應(yīng)該怎樣去發(fā)現(xiàn)；不僅要管好學(xué)生，還要求學(xué)生如何自己管好自己；不僅要鼓勵(lì)學(xué)生去發(fā)現(xiàn)問題，還要培養(yǎng)學(xué)生自強(qiáng)不息、解決問題、自我激勵(lì)的意識(shí)等。因而，在小學(xué)數(shù)學(xué)課堂的探討中，教師不僅要提出討論的注意事項(xiàng)，同時(shí)還要指定其談?wù)摰姆秶?，并還要控制討論的有效時(shí)間以及討論中思考和發(fā)現(xiàn)的集中度；在討論的過程中，教師需要不斷鼓勵(lì)學(xué)生大膽的思考、發(fā)言、質(zhì)疑、爭(zhēng)辯，運(yùn)用創(chuàng)新的思維去找尋和發(fā)現(xiàn)問題，并且找出最佳的解決方法?？傊?，教師在教學(xué)過程中始終是充當(dāng)一名引導(dǎo)者和組織者，一切的討論都是在民主、和諧、輕松的氛圍下進(jìn)行的。
2、教師要選擇并確定課堂上討論的最佳時(shí)間
[1]組織討論概念、總結(jié)、規(guī)律。該討論的內(nèi)容具有高度的概括性，需要綜合性的分析，同時(shí)還要運(yùn)用恰當(dāng)?shù)恼Z言進(jìn)行表達(dá)。這樣的探討能聚集學(xué)生的智慧，不僅能掌握知識(shí)，還能鍛煉學(xué)生的口才和能力。
[2]組織討論重難點(diǎn)
在數(shù)學(xué)教學(xué)中，越是重難點(diǎn)就越需要學(xué)生進(jìn)行探討，通過發(fā)揮主體作用，積極的調(diào)動(dòng)學(xué)生的積極性，從而攻克教學(xué)中的重難點(diǎn)。例如在教學(xué)推導(dǎo)平行四邊形面積計(jì)算公式的時(shí)候，要求學(xué)生動(dòng)手操作，將平行四邊形轉(zhuǎn)換成長(zhǎng)方形，填好相應(yīng)的表格之后，讓學(xué)生自己發(fā)現(xiàn)問題，學(xué)生將二者進(jìn)行比較可以得出，一、比較原四邊形和現(xiàn)長(zhǎng)方形，發(fā)現(xiàn)四邊形將其拉正之后就是長(zhǎng)方形二、怎么計(jì)算平行四邊形的面積？為什么呢？學(xué)生可以在剛發(fā)現(xiàn)的問題的基礎(chǔ)上，再結(jié)合老師平時(shí)所講的公式，進(jìn)行分析得出答案，這是推導(dǎo)四邊形面積公式的兩個(gè)至關(guān)點(diǎn)，當(dāng)學(xué)生掌握了這兩點(diǎn)，那么就能推導(dǎo)平行四邊形的面積公式了。通過這樣的交流、操作、探討，學(xué)生不僅得出總結(jié)，還能發(fā)現(xiàn)知識(shí)形成的過程，無形中提升了學(xué)生的自學(xué)能力。
[3]組織談?wù)摻獯痖_放性的習(xí)題
小學(xué)生因?yàn)槭艿蕉ㄏ蛩季S的影響，導(dǎo)致思維比較狹窄，他們發(fā)現(xiàn)問題的能力有限，因而教師應(yīng)該從多角度出發(fā)為學(xué)生創(chuàng)設(shè)具有一定開放性的習(xí)題。通過在課堂上的探討，讓學(xué)生能夠自主的發(fā)現(xiàn)多種不同的解答方法，有效的培養(yǎng)學(xué)生散發(fā)性、求異性的思維，從而促進(jìn)學(xué)生形成良好的數(shù)學(xué)思維習(xí)慣。
（七）注重教師的教與學(xué)生的學(xué)，培養(yǎng)發(fā)現(xiàn)能力
倘若要培養(yǎng)學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題的能力和意識(shí)，就要在日常的生活中培養(yǎng)學(xué)生善于查找問題的習(xí)慣，并且教師在教科的過程中也能夠有意識(shí)的培養(yǎng)學(xué)生的尋找錯(cuò)誤的能力，著名教育家葉瀾教授曾經(jīng)說過：“一個(gè)教師寫一輩子教案難以成為名師，但如果寫三年反思則有可能成為名師”。其實(shí)我們的課堂教學(xué)應(yīng)該屬于一門遺憾的藝術(shù)。我們所經(jīng)歷的每一堂課都會(huì)存在不同的問題，總會(huì)有一些教學(xué)內(nèi)容或者是教學(xué)方式不盡如人意。所以在我們的每一節(jié)課后，我們教師在教學(xué)中自覺地與自己展開“對(duì)話”，積極的去反思與發(fā)現(xiàn)在教學(xué)的成與敗一級(jí)出現(xiàn)的問題。但是課后的發(fā)現(xiàn)是具有多方面的：
一是發(fā)現(xiàn)學(xué)生的學(xué)習(xí)行為。課堂應(yīng)該是屬于學(xué)生的，他們是課堂的主角，也是課堂教學(xué)的主體。對(duì)于課堂教學(xué)好與壞的評(píng)價(jià)主體不在于教師教得如何，而應(yīng)該著重評(píng)價(jià)學(xué)生的學(xué)習(xí)成果。在課堂教學(xué)之后，教師要細(xì)心回顧在教學(xué)過程中學(xué)生的表現(xiàn)，同時(shí)將學(xué)生對(duì)于學(xué)習(xí)的獨(dú)特見解和存在問題做好記錄，尤其是要對(duì)學(xué)生們?cè)趯W(xué)習(xí)中普遍存在的問題要做深刻的反思與總結(jié)，力爭(zhēng)追根溯源，以此來提升學(xué)生在課堂上發(fā)現(xiàn)問題的積極性。
二是發(fā)現(xiàn)教學(xué)精彩之處。其實(shí)我們的每一堂課都會(huì)有一個(gè)或者多個(gè)閃光點(diǎn)，我們教師要善于不斷的去捕捉。在課后還要認(rèn)真的把課堂的精彩之處做好詳細(xì)記錄，這為我們積累了豐富的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)，也為以后的教學(xué)提供參考，以此逐步形成屬于自己的獨(dú)特教學(xué)風(fēng)格，通過這樣的形式其課堂教學(xué)效率也會(huì)得到提高。
（八）、設(shè)置問題，喚起學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題的意識(shí)
發(fā)現(xiàn)問題不是從剛開始就能夠自然生成的一種能力，而是需要從小就開始培養(yǎng)和鍛煉的，老師在教學(xué)的過程中就可以根據(jù)實(shí)際情況，在講課的過程中故意出錯(cuò)，然后看下學(xué)生的反應(yīng)，是否能夠找出問題所在，及時(shí)的提醒老師的錯(cuò)誤，然后再將其改正，這樣不僅能夠讓學(xué)生的思維跟著老師的思維走，還能夠促進(jìn)學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題的積極性和提升他們的能力，例如，老師在講述乘除法480÷12的過程中就可以將問題設(shè)置如下：計(jì)算:480÷12里面當(dāng)當(dāng)除到被除數(shù)的十位正好除盡,被除數(shù)個(gè)位上的數(shù)字又是0時(shí),應(yīng)該在商的末尾添上一個(gè)0。老師就可以針對(duì)學(xué)生總是忘記在商的末尾商0的這一現(xiàn)象，在講課的過程中就可以將最后的那個(gè)0忽略掉，然后以便激勵(lì)學(xué)生發(fā)現(xiàn)問題的能力。這樣既能提高學(xué)生的記憶力，還能夠提高學(xué)生的觀察發(fā)現(xiàn)能力。詳細(xì)解題過程如下：
（九）、及時(shí)的解答，適當(dāng)?shù)莫?jiǎng)勵(lì)，是讓低年級(jí)孩子保持這種積極性的保證
小學(xué)低年級(jí)學(xué)生的好奇心比較重，自尊心也比較強(qiáng)，當(dāng)老師在鼓勵(lì)他們發(fā)現(xiàn)問題的同時(shí)，就應(yīng)該及時(shí)的為他們解決問題，不能夠因?yàn)閷W(xué)生所問得問題超乎想象的簡(jiǎn)單就拒絕為學(xué)生解答問題，甚至嘲笑學(xué)生，這樣不僅會(huì)傷害到學(xué)生的自尊心，還會(huì)讓學(xué)生失去對(duì)發(fā)現(xiàn)問題的興趣和積極性，因?yàn)閷W(xué)生覺得那是多此一舉，他們發(fā)現(xiàn)了問題卻得不到老師的解決，漸漸就會(huì)失去動(dòng)力，甚至對(duì)數(shù)學(xué)的學(xué)習(xí)動(dòng)力都會(huì)隨之消失，并且學(xué)生還應(yīng)該將腰低下，與學(xué)生建立起友好的關(guān)系，以平等的地位相處，盡可能的讓自己成為他們的朋友，平日里能夠打成一片，建立起和諧、互助的關(guān)系，并且，學(xué)生提出的問題，老師應(yīng)該讓學(xué)生覺得不是膚淺的，有一定的探討價(jià)值，并且對(duì)于一些問題可以組織全班同學(xué)與老師一起進(jìn)行探討，讓學(xué)生覺得老師和同學(xué)都對(duì)他們所提出的問題表示重視。
（十）、構(gòu)建模型，形成“發(fā)現(xiàn)問題”培養(yǎng)方法
模型在小學(xué)數(shù)學(xué)的教學(xué)方法里面也是極其重要的，現(xiàn)在的小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)的內(nèi)容也蘊(yùn)含了層層復(fù)雜的關(guān)系，小學(xué)生的思維能力不能夠跟上課本上問題的發(fā)展，就可以通過建模的方式將各個(gè)問題進(jìn)行分析和解決，慢慢的將問題簡(jiǎn)單化，詳細(xì)化，在遇到數(shù)學(xué)問題的同時(shí)將一些阻礙思路發(fā)展的隔閡通過建模的形式得到解決。例如，商家的各種優(yōu)惠促銷花樣翻新，“虧本買賣，清倉跳樓，全場(chǎng)七折，買一贈(zèng)一”，打折背后商家玩盡數(shù)學(xué)游戲。在逛商場(chǎng)購物時(shí)，我們應(yīng)該懂得運(yùn)用自己所學(xué)的數(shù)學(xué)知識(shí)，好好算一算，不要被各種優(yōu)惠促銷所迷惑。下面以一個(gè)學(xué)生跟著媽媽去逛超市為例進(jìn)行數(shù)學(xué)建模分析，前幾天“五一”放假，學(xué)生A和媽媽去商場(chǎng)里買衣服。各種商品琳瑯滿目，促銷活動(dòng)眼花繚亂。各個(gè)店家都不甘示弱，什么全場(chǎng)九折，什么虧本買賣，全場(chǎng)七折！更有甚者寫：跳樓啦！六折！清倉裝修，買一贈(zèng)一。學(xué)生A丈二和尚摸不著頭腦，不知所措。商家真的“賠本賺吆喝”嗎？別看這么想，其實(shí)學(xué)生A對(duì)打折，還真的一知半解。學(xué)生A問媽媽，打折是什么意思啊，媽媽說：“打折就是優(yōu)惠的意思，打折=現(xiàn)價(jià)÷原價(jià)，我們說的打8折就是：現(xiàn)價(jià)=0.8×原價(jià)”?！芭?，我懂了，那打5折就是原價(jià)的一半！”。但是學(xué)生A又納悶了，打折就是賣的比原來便宜，那商家還賺錢嗎？媽媽讓學(xué)生A自己動(dòng)腦筋，學(xué)生A仔細(xì)想了想，原來打折以后買的人就多了，雖然商家在每件商品上少賺了，但薄利多銷，他們還是能大賺一筆的。比如說進(jìn)價(jià)100元的商品，原來不打折賣500，每天賣10件，現(xiàn)在打5折，可以賣50件，我們來算算就知道了。
[1]不打折每天賣10件時(shí)，每天盈利額為（原價(jià)-進(jìn)價(jià)）×銷售件數(shù)=（500-100）×10=4000元
[2]打5折每天賣50件時(shí)，每天盈利額為（原價(jià)×0.5-進(jìn)價(jià)）×銷售件數(shù)=（500×0.5-100）×50=5000元
商家想方設(shè)法地搞了很多打折促銷的辦法，常見的有直接在原價(jià)基礎(chǔ)上打折，還有滿100送50，滿100減50，滿200減100，買一贈(zèng)一、買三贈(zèng)一等等。下面我們就對(duì)上述的部分促銷活動(dòng)進(jìn)行分析，怎樣的優(yōu)惠最實(shí)在。從表面上看，打五折和滿100減50，滿200減100差不多，都是減了一半，實(shí)際上，付出的錢不一定一樣。比如一件300元的商品，在各種優(yōu)惠條件下，顧客實(shí)際付款如下：
[1]打5折：360×0.5=180元
[2]滿100減50：360-3×50=210元
[3]滿200減100：320-100=260元
學(xué)生A上面的例子可以看出，各種看似相同的優(yōu)惠，實(shí)際上付出的錢是不相同的，直接打折是最劃算的。還有“買一贈(zèng)一”實(shí)際上就是打五折。“買三贈(zèng)一”實(shí)際就是打七五折。參加這些活動(dòng)時(shí)，就要看自己的需要了，如果這件商品經(jīng)常要用，多買點(diǎn)，可以享受到這些優(yōu)惠，如果不常用，就不要貪圖便宜，買了積壓在家里。學(xué)生A從剛開始的一頭霧水到現(xiàn)在的豁然開朗都是通過建模的方式一層層的進(jìn)行分析解決而得，最后不僅增長(zhǎng)了見識(shí)，也解決了不少數(shù)學(xué)問題。
[關(guān)鍵詞]教學(xué)反思評(píng)析
一、抓住教學(xué)的閃光點(diǎn)進(jìn)行反思
每一位教師在教材處理、教學(xué)方法、學(xué)法指導(dǎo)等諸方面都有自己的獨(dú)特設(shè)計(jì)，在教學(xué)過程中會(huì)出現(xiàn)閃光點(diǎn)。這個(gè)閃光點(diǎn)，它可以是能激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣的精彩導(dǎo)課語，可以是幫助學(xué)生感悟文章的一個(gè)有效問題設(shè)計(jì)，可以是誘導(dǎo)學(xué)生參與學(xué)習(xí)的巧妙過渡語，可以是對(duì)學(xué)生回答做出的合理贊賞的評(píng)價(jià)語，可以是富有挑戰(zhàn)性、創(chuàng)造性的一道習(xí)題練習(xí)，可以是學(xué)生思維放飛時(shí)的智慧火花等。凡是讓教師激發(fā)、興奮，甚至有些得意之處，都是教學(xué)過程中的“珍珠”，都是值得反思的最好內(nèi)容。如教學(xué)《珍珠鳥》這篇文章時(shí)，一位老師在處理教材時(shí)把末尾作者感受的文字“信賴，往拄創(chuàng)造出美好的境界”遮蔽起來，引導(dǎo)學(xué)生思考：讀文章后你有怎樣的感受?能不能把自己的想法和作者的感受做個(gè)比較呢?這樣的教學(xué)富有懸念，能夠激發(fā)學(xué)生探索的積極性，教學(xué)效果也十分明顯。遮蔽文字并誘導(dǎo)學(xué)生思考，這是一個(gè)值得思索的閃光點(diǎn)。因而，在“我是怎樣達(dá)到這樣的教學(xué)效果的?采用了哪些教學(xué)方法?我有什么獨(dú)特巧妙的設(shè)計(jì)?遵循了哪些教育規(guī)律和原則?怎樣才能持續(xù)發(fā)展”等問題的自我剖析中，教師必然會(huì)由感性的實(shí)踐上升到理性的思考，不斷提高葉新課程理念的認(rèn)識(shí)、理解，探索并積累教學(xué)的豐富經(jīng)驗(yàn)，以實(shí)現(xiàn)教學(xué)的良性循環(huán)。
二、抓住教學(xué)的遺憾點(diǎn)進(jìn)行反思
教學(xué)中不可能十全十美，總有一些不盡如人意的地方，總有這樣那樣的“遺憾”。它可能是教學(xué)中的一個(gè)疏漏環(huán)節(jié)，可能是一個(gè)不合時(shí)宜的教學(xué)內(nèi)容處理，可能是一種處理不當(dāng)?shù)慕虒W(xué)方法，可能是一種比較沉悶的課堂氛圍，可能是對(duì)學(xué)生學(xué)習(xí)創(chuàng)造積極性的一次挫傷，可能是期待精彩而現(xiàn)實(shí)糟糕的一個(gè)教學(xué)設(shè)計(jì)，也可能是課堂中始料未及的失誤敗筆。如在課堂上教師為了激勵(lì)學(xué)生回答的熱情，往往笑瞇瞇地開口：“誰來發(fā)表高見?”殊不知，這句話卻使得平靜的課堂更加平靜了。為什么?問題就出在“高見”兩字上。哪一個(gè)同學(xué)想口出狂言發(fā)表高見呢?哪一個(gè)同學(xué)想自己的見解肯定是高見呢?既然認(rèn)為自己的見解不是高見，那就還是緘默，等待老師的講解吧。本想鼓勵(lì)、抬高學(xué)生，不曾想實(shí)際上卻“嚇著”了學(xué)生，熄滅了學(xué)生發(fā)言的欲望，這就是一個(gè)遺憾點(diǎn)。捕捉并記錄課堂中的“遺憾”，反思診斷：“為什么激發(fā)不起學(xué)生的思維?”“為什么課堂教學(xué)會(huì)失敗?”“為什么教學(xué)內(nèi)容處理會(huì)顯得不妥?”尋找原因，改變策略，可以避免重復(fù)自己的錯(cuò)誤，同時(shí)不斷審視自己，發(fā)現(xiàn)不足，找出差距，在一次次的自我否定中，實(shí)現(xiàn)教育水平和教育能力的螺旋式上升。
三、抓住教學(xué)的疑惑點(diǎn)進(jìn)行反思
學(xué)習(xí)知識(shí)時(shí)“小疑則小進(jìn)，大疑則大進(jìn)”，課堂教學(xué)也是如此。疑惑可能來自于教材的編寫方面，可能來自于一種沒有達(dá)到預(yù)期效果的教學(xué)設(shè)計(jì)，可能來自于學(xué)生的異常表現(xiàn)—如學(xué)習(xí)《“諾曼底”號(hào)遇難記》一文，有的學(xué)生認(rèn)為哈爾威船長(zhǎng)與船共沉，是一種傻瓜行為。教師盡管引導(dǎo)學(xué)生正確把握文本的價(jià)值取向，著力點(diǎn)放在“贊賞船長(zhǎng)的英雄壯舉”上，但說服力總是不夠強(qiáng)，文本存在著疑惑。一位教師對(duì)這一疑惑點(diǎn)進(jìn)行分析與探究，查閱大量資料，終于弄明白：古老的航海規(guī)則中有條不成文的規(guī)定—那就是必須船在人在，船沉人亡。學(xué)生豁然開朗，對(duì)文本的理解又深入一步;教師也從解疑中提高了課堂的應(yīng)變能力。可見以疑促思，有利于促進(jìn)教師積極主動(dòng)地學(xué)習(xí)教育理論，促進(jìn)新課程理念向教學(xué)行為方式轉(zhuǎn)變，有利于教師追問疑惑、捕捉靈感，透徹全面地把握教學(xué)內(nèi)容，從而有效促進(jìn)教學(xué)的盡善盡美。
四、抓住設(shè)計(jì)的空白點(diǎn)進(jìn)行反思
所謂空白點(diǎn)，就是事先沒想到、沒估計(jì)到，可在進(jìn)行教育教學(xué)時(shí)卻發(fā)生的現(xiàn)象。如學(xué)生在課堂中出人意料的不遵守紀(jì)律的表現(xiàn)，如學(xué)生提出了一個(gè)令教師措手不及的問題，如教師對(duì)知識(shí)講授出現(xiàn)的卡殼現(xiàn)象等。一位教師課堂演示“氧氣的制取”實(shí)驗(yàn)，課前精心準(zhǔn)備且已制取成功，所以輕車熟路，心里輕松，可關(guān)鍵時(shí)刻“氧氣”卻生成不了。這位教師面孔漲紅，草草收?qǐng)?。這個(gè)內(nèi)容極具研究?jī)r(jià)值：面時(shí)這個(gè)尷尬的空白點(diǎn)怎么處理?如何預(yù)防類似尷尬出現(xiàn)呢?實(shí)踐證明：抓住空白點(diǎn)反思，一方面促進(jìn)教師鉆研教材鉆研學(xué)生，揚(yáng)長(zhǎng)避短精益求精，另一方面，可以在反思中拓寬教學(xué)思路，提高教學(xué)機(jī)智，補(bǔ)充今后教學(xué)的豐富養(yǎng)分，以達(dá)到真正提高課堂教學(xué)效率的目的。
預(yù)計(jì)1個(gè)月內(nèi)審稿 部級(jí)期刊
中國憲法學(xué)研究會(huì)主辦
預(yù)計(jì)1個(gè)月內(nèi)審稿 省級(jí)期刊
華南理工大學(xué)廣東地方法制研究中心主辦
預(yù)計(jì)1個(gè)月內(nèi)審稿 省級(jí)期刊
云南省人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)主辦
預(yù)計(jì)1個(gè)月內(nèi)審稿 部級(jí)期刊
中華人民共和國教育部主辦
預(yù)計(jì)1個(gè)月內(nèi)審稿 CSSCI南大期刊
甘肅省教育廳主辦
預(yù)計(jì)1個(gè)月內(nèi)審稿 省級(jí)期刊
天津商業(yè)大學(xué)主辦
