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經(jīng)濟法學(xué)碩士論文優(yōu)選九篇

時間:2022-02-04 12:09:24

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經(jīng)濟法學(xué)碩士論文

第1篇

[關(guān)鍵詞]政府宏觀經(jīng)濟管理;區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào);宏觀調(diào)控

[中圖分類號]F124

宏觀調(diào)控強調(diào)通過多種途徑展開社會經(jīng)濟控制,維持社會再生產(chǎn)協(xié)調(diào)狀態(tài)。區(qū)域經(jīng)濟反映了各區(qū)域經(jīng)濟水平、狀態(tài)、規(guī)律。從整體上看,目前我國區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展失衡,區(qū)域經(jīng)濟差距懸殊,政府作為區(qū)域經(jīng)濟建設(shè)的核心,有責(zé)任、有義務(wù)協(xié)調(diào)區(qū)域發(fā)展。鑒于此,筆者結(jié)合實踐研究,就政府宏觀調(diào)控對區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展展開分析。

1 宏觀經(jīng)濟管理與區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展分析

1.1 政府宏觀經(jīng)濟管理必要性

社會主義市場環(huán)境下,政府采取宏觀經(jīng)濟管理主要作用是對區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展起到指導(dǎo)、促進作用,優(yōu)化分配,完善生產(chǎn)資源,促進區(qū)域資源優(yōu)化配置,穩(wěn)定國家經(jīng)濟。而想要保證社會市場穩(wěn)定還需通過市場自發(fā)調(diào)控與政府宏觀調(diào)控,兩者結(jié)合才能實現(xiàn)百花齊放,增加社會就業(yè)率、推動企業(yè)發(fā)展。同時,還有助于調(diào)動政府參與主動性,對促進經(jīng)濟體系完善起到間接性作用,使社會經(jīng)濟處于穩(wěn)定發(fā)展水平。但從另一方面而言,宏觀調(diào)控也存在管理失效風(fēng)險。宏觀經(jīng)濟是以計劃指導(dǎo)為目標(biāo),對今后經(jīng)濟發(fā)展趨勢的預(yù)見,政府根據(jù)經(jīng)濟預(yù)測展開宏觀調(diào)控,但在實際落實過程中存在諸多限制性因素。主客觀影響如:決策依據(jù)信息來源真實性、準(zhǔn)確性,決策人員專業(yè)水平,政府反應(yīng)要落后市場發(fā)展變化,成為宏觀調(diào)控最大影響因素。所以,及時對政府行為科學(xué)引導(dǎo)保證發(fā)揮市場調(diào)控作用,推動區(qū)域經(jīng)濟建設(shè)發(fā)展有助于穩(wěn)定社會經(jīng)濟發(fā)展。

1.2 宏觀調(diào)控與區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展關(guān)系

區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)是宏觀調(diào)控的目標(biāo)。政府想要進行宏觀調(diào)控協(xié)調(diào)區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展不僅是工作目標(biāo),也是區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)有效方法。首先,社會經(jīng)濟總量穩(wěn)定。經(jīng)濟總量指的是某個階段國家經(jīng)濟活動總成果的數(shù)量反映,宏觀經(jīng)濟活動指標(biāo)的集中體現(xiàn)就是總供給與總需求。宏觀調(diào)控短期目標(biāo)即是維持社會供給與需求穩(wěn)定,才能保證社會經(jīng)濟穩(wěn)定發(fā)展,這也是區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)重要途徑。其次,社會經(jīng)濟發(fā)展。基于長遠角度分析,宏觀調(diào)控是社會經(jīng)濟長期建設(shè)發(fā)展的戰(zhàn)略性指導(dǎo),及時排除經(jīng)濟隱患,促進國民經(jīng)濟進步。區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)具體而言,就是城鄉(xiāng)、城市區(qū)域的統(tǒng)籌協(xié)調(diào),要求兩者必須保持同步狀態(tài)。

1.3 宏觀調(diào)控是穩(wěn)定區(qū)域經(jīng)濟的根本需求

首先,宏觀調(diào)控的基礎(chǔ)前提就是計劃手段,要求政府對區(qū)域經(jīng)濟進行短期、長期計劃,適應(yīng)宏觀經(jīng)濟管理計劃達到區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展。其次,經(jīng)濟計劃。以間接形式對國民經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生影響,間接管理指的是不直接干預(yù)經(jīng)濟活動,而是以市場為媒介通過經(jīng)濟手段對經(jīng)濟發(fā)展主要變量施加影響,通過市場傳導(dǎo)引導(dǎo)微觀經(jīng)濟行為,確保達到宏觀經(jīng)濟管理標(biāo)準(zhǔn)。區(qū)域經(jīng)濟屬于國家宏觀經(jīng)濟層面的內(nèi)容,以宏觀調(diào)控形式進行區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)。最后,行政方案。行政方案指的是行政單位利用行政權(quán)力干預(yù)社會經(jīng)濟的有效途徑。單位以宏觀經(jīng)濟形式綜合人力、物力應(yīng)對宏觀經(jīng)濟問題,如利益問題,都要利用行政手段進行管理控制。

2 我國區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀

伴隨著區(qū)域經(jīng)濟的快速發(fā)展,一些發(fā)展問題也隨之暴露,尤其是區(qū)域經(jīng)濟失衡問題。現(xiàn)如今,我國經(jīng)濟水平依次為東部、中部、西部,特別是長江、珠江、京津冀,根據(jù)所處地理環(huán)境看呈高密集狀態(tài)。但是,想要通過高經(jīng)濟水平地區(qū)帶動周邊區(qū)域發(fā)展存在一定限制,進而出現(xiàn)區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展不均,影響社會總體經(jīng)濟進步。現(xiàn)階段我國主要勞動力主要集中在長三角地區(qū),改革初期得益于上海工業(yè)與江浙區(qū)域農(nóng)工相輔,長三角地區(qū)特別是江蘇、浙江的鄉(xiāng)鎮(zhèn)工業(yè)和家庭工業(yè)發(fā)展迅速。此后,汽車、石油化工、船舶產(chǎn)業(yè)迅速興起,使長三角一直保持全國領(lǐng)先地位。

3 政府宏觀經(jīng)濟管理下區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展

想要通過宏觀經(jīng)濟控制保持區(qū)域經(jīng)濟平衡,促進社會經(jīng)濟進步,第一要素是政府以宏觀經(jīng)濟管理為方法,發(fā)揮著橫幅作用。綜合分析各區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展特點與優(yōu)勢、問題,從而創(chuàng)建具有特色的區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展藍圖。相對于個體控制,宏觀經(jīng)濟控制更能夠規(guī)避市場風(fēng)險、進行市場控制,通過擴大投資、吸引優(yōu)秀人才、健全市場經(jīng)濟體制穩(wěn)定區(qū)域經(jīng)濟,有助于控制區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展,實現(xiàn)整個區(qū)域經(jīng)濟水平提高。

3.1 促進投資,推動區(qū)域經(jīng)濟發(fā)展

實現(xiàn)區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展的最佳途徑就是擴大投資,鼓勵科技創(chuàng)新、扶持第三產(chǎn)業(yè)。首先,推動區(qū)域經(jīng)濟朝市場化發(fā)展,開放市場、建立完善的法律體制和市場制度、良性競爭的市場環(huán)境,保證產(chǎn)品、生產(chǎn)資料等走進來、走出去,推動社會經(jīng)濟進步。同時,要求政府打破行政性貿(mào)易壁壘,發(fā)展多元化、互補性的區(qū)域市場。其次,鼓勵科技創(chuàng)新,實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)升級。政府綜合有利產(chǎn)業(yè)資源,健全指導(dǎo)機制與產(chǎn)業(yè)制度從而實現(xiàn)經(jīng)濟增長。在原有產(chǎn)業(yè)資源下以財政刺激形式帶動企業(yè)走向科技創(chuàng)新,擴大生產(chǎn)規(guī)模、提高生產(chǎn)水平。最后,扶持第三產(chǎn)業(yè)。第三產(chǎn)業(yè)包含各類服務(wù)和產(chǎn)品,有助于滿足大眾消費需求,促進消費的同時實現(xiàn)區(qū)域經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展。因此,政府應(yīng)在制度政策上給予幫助,為第三產(chǎn)業(yè)謀求更多福利優(yōu)惠政策,并進行勞動力教育培訓(xùn),提高專業(yè)水平、生產(chǎn)效率。

3.2 堅持留下來、引進來戰(zhàn)略目標(biāo)

關(guān)于長三角區(qū)域協(xié)調(diào)發(fā)展,政府應(yīng)堅持留下來、引進來戰(zhàn)略目標(biāo)。其中,留下來是將區(qū)域高學(xué)歷、年輕勞動力、具有創(chuàng)新、創(chuàng)造意識的人留下來;引進來則是吸引更多優(yōu)秀人才資源。具體措施:首先,加強與金融、貿(mào)易、投資戰(zhàn)略的互動,尤其是對外投資和引進外貿(mào)的互動。“一帶一路”建設(shè)既是現(xiàn)代社會開放型經(jīng)濟發(fā)展戰(zhàn)略選擇,也是推動留下來,引進來的雙向互動。其次,為外來人才提供更多福利政策,將優(yōu)秀人才放在重點開發(fā)區(qū),有助于達到人才流動的聚集效益。再次,政府應(yīng)加大子女教育、公共衛(wèi)生、就業(yè)支持,盡可能縮小與高經(jīng)濟水平區(qū)域在衛(wèi)生、教育、文化、醫(yī)療方面的距離。最后,發(fā)展農(nóng)村教育、職業(yè)教育、技能培訓(xùn),提高勞動力綜合素質(zhì)、專業(yè)水平,更好地適應(yīng)區(qū)域產(chǎn)業(yè)發(fā)展的人才需求。

3.3 國家戰(zhàn)略與地方戰(zhàn)略協(xié)調(diào)

首先,秉承著產(chǎn)業(yè)承接和吸收同步、環(huán)保、產(chǎn)業(yè)技術(shù)適度的原則,選擇利用適合的產(chǎn)業(yè)和技術(shù)加以承接。其次,通過“一帶一路”建設(shè)與自貿(mào)試驗區(qū)建設(shè)協(xié)調(diào),創(chuàng)建國際化、法制化的營商環(huán)境,重塑沿海開放高地優(yōu)勢。“一帶一路”地區(qū)與自貿(mào)試驗區(qū)疊加,全面打通人流、物流、資金流,在國內(nèi)大環(huán)境下實現(xiàn)雙向投資協(xié)調(diào)發(fā)展。最后,承接產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移過程中以政策為導(dǎo)向使本土產(chǎn)業(yè)和轉(zhuǎn)移產(chǎn)業(yè)實現(xiàn)融合,避免出現(xiàn)轉(zhuǎn)移產(chǎn)業(yè)同質(zhì)化問題。此外,長三角區(qū)域政府推動本土產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)向中西區(qū)域,基于宏觀經(jīng)濟調(diào)控下創(chuàng)建優(yōu)勢互補的經(jīng)濟開發(fā)區(qū)。

第2篇

關(guān)鍵詞:課程評價;評價理念;評價方法;評價的有效性

作者簡介:朱長根(1979-),男,江西南昌人,江西交通職業(yè)技術(shù)學(xué)院講師,法學(xué)碩士,研究方向為經(jīng)濟法;曾素文(1963-),女,江西南昌人,江西交通職業(yè)技術(shù)學(xué)院教授,研究方向為經(jīng)濟法。

課題項目:本文系江西省高校省級教改立項項目“課程評價導(dǎo)向下的經(jīng)管類專業(yè)《經(jīng)濟法》教學(xué)改革”(編號:JXJG-09-34-3;主持人:曾素文)的階段性研究成果。

中圖分類號:G712

文獻標(biāo)識碼:A

文章編號:1001-7518(2012)17-0062-03

一、 課程評價對課程建設(shè)的導(dǎo)向作用

課程評價是課程研究的一個重要領(lǐng)域。由于研究者對課程概念認(rèn)識的不同以及評價目的的不同,表現(xiàn)在課程評價對象上人們的觀點是不一樣的。本文討論的前提是基于“大課程觀”的課程評價,既包括對課程標(biāo)準(zhǔn)、課程方案、教科書等的評價,也包括對教師教學(xué)的評價、師生相互作用的評價。在國外,第一個提出把課程評價納入課程論研究的,是美國著名課程論專家拉爾夫·泰勒。泰勒認(rèn)為,課程評價過程實質(zhì)上是一個確定課程與教學(xué)計劃實際達到教育目標(biāo)的程度的過程。繼其之后,斯塔弗爾比姆提出了背景、輸入、過程、結(jié)果評價模式(簡稱CIPP模式),強調(diào)了評價最重要的目的不是證明,而是改善。無論何種定義,課程評價作為衡量課程建設(shè)效果的價值判斷和方法是毋庸置疑的,其導(dǎo)向性也是顯而易見的,這是課程評價發(fā)展和激勵的體現(xiàn)。課程評價的內(nèi)容與標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)了課程開發(fā)和管理的指導(dǎo)思想。從課程目標(biāo)來說,課程評價可以起到評估的作用,其應(yīng)根據(jù)社會或?qū)W生的需要,以此作為課程開發(fā)的直接依據(jù)。從課程實施過程來說,課程評價對課程的實施起著重要的導(dǎo)向和質(zhì)量監(jiān)控的作用,有利于改進課程管理與決策。從教學(xué)效果來說,也要靠課程評價來衡量與檢驗。課程評價也是激勵教師進行教學(xué)方法與手段創(chuàng)新的現(xiàn)實動力。

二、經(jīng)管類專業(yè)《經(jīng)濟法》課程評價中的不足

有效的課程評價,一定要立足于課程特點。由于近幾年高等教育領(lǐng)域?qū)φn程建設(shè)工作的普遍重視,從而形成了不同行政層次下的課程評價實踐活動,但其表現(xiàn)出高度的標(biāo)準(zhǔn)化和同一性,并沒有根據(jù)課程特點來進行個性化的評價,不利于教師和學(xué)生在教學(xué)與學(xué)習(xí)過程中的創(chuàng)新。

(一)評價理念過于重視知識標(biāo)準(zhǔn)而忽視了能力發(fā)展

評價理念體現(xiàn)了人們對教學(xué)活動的看法和持有的基本態(tài)度和觀念,行為都是受理念支配的,可以這樣說,有什么樣的評價理念就會產(chǎn)生什么樣的教學(xué)行為。

隨著高等教育的大眾化,同一化教學(xué)不可避免。這就帶來一個問題,高等教育有沒有必要、可不可以實現(xiàn)多樣化?社會與經(jīng)濟發(fā)展的現(xiàn)實需要大量標(biāo)準(zhǔn)化的人才,但是創(chuàng)新性、特異化的人才也是必不可少且更為高端的。然而,本質(zhì)主義教學(xué)觀主導(dǎo)下的現(xiàn)代同一化教學(xué)在培養(yǎng)具有多樣化知識背景與獨特競爭優(yōu)勢的人才存在著天然的缺陷。現(xiàn)代教學(xué)觀念的演化已體現(xiàn)出“強調(diào)以學(xué)習(xí)者為中心”、“ 強調(diào)對個體的注意”、“強調(diào)學(xué)習(xí)過程的創(chuàng)造性”的趨向。學(xué)生的主體性不再僅僅是進行自主學(xué)習(xí)的條件,更重要的是,學(xué)生主體性形成本身也成為教育的目標(biāo)之一。而在中國,中學(xué)階段的應(yīng)試教育并沒能承擔(dān)起培養(yǎng)學(xué)生主體性的責(zé)任。我國高校課程評價在理念上過分注重評價的獎懲功能,忽視了改進與激勵的功能;過分關(guān)注評價的結(jié)果,忽視了評價過程本身的意義;過分注重學(xué)生的學(xué)業(yè)成績,而忽視了學(xué)生綜合素質(zhì)和全面發(fā)展的評價。

(二)課程目標(biāo)較為籠統(tǒng)

一般而言,課程目標(biāo)包括兩個方面的內(nèi)容:一是課程知識應(yīng)達到的深度和廣度,以及對能力培養(yǎng)和技術(shù)訓(xùn)練的總體要求;二是確立課程預(yù)備知識和技能的基本要求,本門課程對滿足后續(xù)課程在知識與技能上的基本需要。課程目標(biāo)確定之后,課程的內(nèi)容體系、教學(xué)方法與手段的選擇便有了明確的依據(jù)。因此,正確制定課程的目標(biāo)是課程發(fā)揮最佳功能的必要前提。然而,當(dāng)前的課程評價實踐忽視了對經(jīng)管類《經(jīng)濟法》課程目標(biāo)的準(zhǔn)確定位,更沒有對其進行層次性的細化。比如,理論知識要達到何種深度和廣度,實踐能力要達到什么程度,這些問題都欠缺研究。經(jīng)濟法是法學(xué)專業(yè)和經(jīng)濟類、管理類專業(yè)的必修課,但在不同領(lǐng)域有著不同的內(nèi)容。法學(xué)領(lǐng)域的經(jīng)濟法,是和民商法、行政法并列的獨立的法律部門,主要由宏觀調(diào)控法律制度、市場秩序規(guī)制法律制度、市場運行監(jiān)管法律制度等部分組成。經(jīng)管類專業(yè)的經(jīng)濟法,更多的指代與經(jīng)濟有關(guān)的常用法律。其教學(xué)體系既包括合同法(傳統(tǒng)的屬于民商法范疇、公司法、票據(jù)法等,也有反壟斷、證券監(jiān)管等經(jīng)濟法范疇的內(nèi)容。這從相關(guān)的執(zhí)業(yè)資格考試和職稱考試也可以反映出來,例如注冊會計師考試、會計職稱考試。但這種專業(yè)背景和培養(yǎng)目標(biāo)的差異在教學(xué)過程中并未得到足夠的重視,從教學(xué)理念、教材到教法都沒有做明確的區(qū)分,影響了教學(xué)的效果,不能很好地實現(xiàn)非法學(xué)專業(yè)學(xué)習(xí)法律課程的意義。如果《經(jīng)濟法》的課程定位目標(biāo)不清晰、不細化,則會相應(yīng)地導(dǎo)致教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法的不協(xié)調(diào)。是側(cè)重理論講授還是應(yīng)用實踐能力開發(fā),哪一方面應(yīng)作為教學(xué)的側(cè)重,不同地區(qū)、不同專業(yè)的學(xué)生的特殊偏好是怎樣的,對這些問題目前還沒有較為系統(tǒng)的研究。

(三)評價內(nèi)容不夠全面

我國的課程評價在具體的操作過程中卻局限于對某些方面的評價,缺乏整體性。綜觀世界范圍內(nèi)課程評價發(fā)展的實踐,評價的內(nèi)容早已從單一的對課程方案實施結(jié)果的評價發(fā)展到對目標(biāo)、過程和結(jié)果的全面評價。

雖然國家精品課程評審指標(biāo)提出“在教學(xué)內(nèi)容方面,要處理好經(jīng)典與現(xiàn)代、理論與實踐的關(guān)系理論與實踐的關(guān)系,重視在實踐教學(xué)中培養(yǎng)學(xué)生的實踐能力和創(chuàng)新能力。”可是理論和實踐在經(jīng)管類《經(jīng)濟法》課程中的體現(xiàn),是體現(xiàn)在理論課時和實踐課時上的劃分,還是教學(xué)方法上的,抑或是教學(xué)內(nèi)容的設(shè)計?這個問題并沒有明確。對結(jié)果的評價標(biāo)準(zhǔn)模糊。是相關(guān)考試的通過率還是思維方法的改進,而這種思維方法的改進又該如何檢測?是否主要依據(jù)專家評教,學(xué)生評教在其中占多大分量?對課程評價者的評價對又該如何進行?

(四)評價方法過于突出量化功能,導(dǎo)致評價質(zhì)量不高

目前的課程評價較多地注重教學(xué)材料的齊備性、學(xué)生出勤率、多媒體的應(yīng)用和教學(xué)成果的規(guī)范性等因素,評價標(biāo)準(zhǔn)偏重對學(xué)科知識特別是書本知識掌握,而忽視了在課程學(xué)習(xí)中對學(xué)生學(xué)習(xí)方法、思維方式、創(chuàng)新精神的培養(yǎng)。并且,這些因素并不能很好的通過量化指標(biāo)體現(xiàn)出來。雖然許多學(xué)者提出應(yīng)采取“質(zhì)性評價”的范式,但其不可計量性也確實帶來了操作上的困難。例如,經(jīng)管類《經(jīng)濟法》是非常適合采取案例教學(xué)的課程,但是當(dāng)前的課程評價實踐只重視了教學(xué)方法的多樣化,而未關(guān)注這種多樣化的有效性和合理性,沒有關(guān)注案例教學(xué)與理論講授如何結(jié)合。

(五)評價的有效性仍在驗證階段

根據(jù)評價主體的不同,課程評價可以分為學(xué)生評教、教師自評、專家評教以及社會評價。囿于學(xué)生個人的認(rèn)識和短期功利目標(biāo)的影響,學(xué)生評教的情況往往不能真實反映課程學(xué)習(xí)的實際情況。學(xué)生對要求嚴(yán)厲的老師可能會評分低,對于內(nèi)容深奧的課程也往往評分不高。有的教師在學(xué)生評教的壓力下,較易產(chǎn)生功利的短期行為。部分教師為了贏高的評教分?jǐn)?shù),只講學(xué)生感興趣的內(nèi)容;有的教師由于擔(dān)心學(xué)生的打分,只揀簡單的、學(xué)生能很快接受的知識點授予學(xué)生;甚至還有教師為迎合學(xué)生而放松要求、大給高分的情況。另一方面,以用人單位和行業(yè)團體為主體的社會評價的缺失導(dǎo)致當(dāng)前的課程評價工作看上去還是在教育系統(tǒng)內(nèi)循環(huán),并沒有很好地解決與社會要求接軌的問題。這些現(xiàn)象的產(chǎn)生,降低了高校課程評價的效度。

三、改進經(jīng)管類《經(jīng)濟法》課程評價的建議

(一)在科學(xué)評價理念下合理定位課程目標(biāo)

現(xiàn)代教學(xué)觀念的演化已體現(xiàn)出“強調(diào)以學(xué)習(xí)者為中心”、“強調(diào)對個體的注意”、“強調(diào)學(xué)習(xí)過程的創(chuàng)造性”的趨向。學(xué)生的主體性不再僅僅是進行自主學(xué)習(xí)的條件,更重要的是,學(xué)生主體性形成本身也成為教育的目標(biāo)之一。經(jīng)管類《經(jīng)濟法》在課程評價的價值取向上,應(yīng)立足于學(xué)生實踐能力和綜合素質(zhì)的培養(yǎng)。在這一評價理念下,可以對課程目標(biāo)進行具體分解。《經(jīng)濟法》課程的淺層次目標(biāo)是讓學(xué)生了解和熟悉《經(jīng)濟法》的基本理論和主要規(guī)則,更進一個層次的目標(biāo)是培養(yǎng)學(xué)生具備與執(zhí)行業(yè)務(wù)相適應(yīng)的實踐技能。實踐能力又分為正確確定案件性質(zhì)和認(rèn)定案件事實的能力,正確適用法律的能力以及掌握文件檢索、資料查詢的基本方法。這樣,可以針對分解后的目標(biāo)根據(jù)一級指標(biāo)、二級指標(biāo)的模式逐項達標(biāo),有利于課程目標(biāo)的實現(xiàn)。

(二)評價時要重視課程所承載的知識量

現(xiàn)實中的一個誤區(qū)就是用課程評價替代了“去評價課程”。很多人把“評價”看作是為課程改革配套的東西,課程在前,評價在后,是對既定的課程進行具有“促進功能”的評價。這導(dǎo)致對課程本身的研究不足,突出表現(xiàn)在對課程內(nèi)容的設(shè)計并沒有很好的契合社會需求和學(xué)生特點。

高等教育大眾化的趨勢進一步強化了同一化教學(xué)的狀況。反映在課程內(nèi)容的選取上,有的高校甚至要求教學(xué)大綱要與所選教材大致相同(不能有過多不講的章節(jié)),教學(xué)計劃要與教學(xué)大綱完全一致。從效率的角度來講,評價標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一化有助于考核,但是從學(xué)科知識標(biāo)準(zhǔn)來講,同一化也是一種代價。學(xué)術(shù)自由中教師教學(xué)的自由和學(xué)生學(xué)習(xí)的自由實際上在很大程度上是缺失的。筆者認(rèn)為,要重視探究性學(xué)習(xí)、研究性學(xué)習(xí),教學(xué)內(nèi)容的設(shè)計還應(yīng)考慮能為學(xué)生可持續(xù)發(fā)展奠定良好基礎(chǔ),即教學(xué)內(nèi)容既有基礎(chǔ)學(xué)習(xí)領(lǐng)域、又有專業(yè)學(xué)習(xí)領(lǐng)域、還應(yīng)有拓展學(xué)習(xí)領(lǐng)域的要求。在當(dāng)前經(jīng)管類專業(yè)《經(jīng)濟法》課程的教學(xué)設(shè)計上,哪些內(nèi)容略講、哪些內(nèi)容詳講、哪些內(nèi)容自學(xué),往往不是根據(jù)實踐技能來設(shè)計的。基于經(jīng)濟法的易變性,教師一方面要不斷了解經(jīng)濟法理論與立法的最新動態(tài),不斷補充、更新教學(xué)內(nèi)容,擴大學(xué)生的知識吸收量;另一方面要避免淪為不斷追趕最新發(fā)展情況的介紹者,而要從立法理念與背景、思維方式與邏輯上培養(yǎng)學(xué)生自學(xué)新法律法規(guī)的能力,不但要向?qū)W生介紹經(jīng)濟法的基本理論和基本知識,還要使學(xué)生掌握經(jīng)濟法文獻檢索、資料查詢的基本方法,能具體運用法律原理和具體規(guī)范來認(rèn)識問題和處理問題。

(三)課程評價的內(nèi)容應(yīng)包含對評價者的評價

課程評價者的知識水平、興趣及價值觀等直接關(guān)系到評價結(jié)果。因此,課程評價者的評教活動也應(yīng)成為評價對象,其評教有效性也應(yīng)歸屬于評價的內(nèi)容。教師是對課程加以理解和設(shè)計的“專業(yè)特權(quán)者”,也是課程實踐即教學(xué)行為的承擔(dān)者,因此,教師也應(yīng)成為評價主體。評價標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)強調(diào)認(rèn)識對象的整體性、差異性和豐富性,強調(diào)真實情景中的主觀感受。目前的評價標(biāo)準(zhǔn)更多地體現(xiàn)了自上而下的行政化、統(tǒng)一化,把教師排除在外。應(yīng)當(dāng)根據(jù)授課的具體內(nèi)容和授課對象來考察其教學(xué)方法,例如不是所有的內(nèi)容采取案例教學(xué)都能效率最大化,更重要的是,高質(zhì)量的案例教學(xué)不是例子加理論的簡單描述和說明,而是幫助學(xué)生形成知識網(wǎng)絡(luò),指導(dǎo)其運用相關(guān)理論自主解決問題,并不是僅僅教給學(xué)生現(xiàn)成的答案,更不是提供唯一的答案。此外,現(xiàn)行的評價模式往往將任課教師排除在課程評價主體之外,這容易使教師在教育教學(xué)中淪為傳遞課程的教學(xué)機器或工具,使教學(xué)變?yōu)槌绦蛐缘膭趧樱虒W(xué)的過程成為機械地傳授他人材料的過程。當(dāng)前教育理念的轉(zhuǎn)變中強調(diào)了以學(xué)生為主體,但以教師為主導(dǎo)的理念卻相對失落。如果規(guī)范化下帶來的是重復(fù)和雷同,這也是值得深思的。

總之,有效的課程評價,一定要立足于需要評價的課程特點。評價標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是能表現(xiàn)授課行為的豐富性、靈活性,并具有情景性的。課程既是靜態(tài)也是動態(tài)發(fā)展的,課程評價應(yīng)體現(xiàn)開放性和個性化。

參考文獻:

[1]周超.課程評價理論在國家精品課程建設(shè)項目中的應(yīng)用研究[D].西北大學(xué)碩士論文,2007.

第3篇

摘要:經(jīng)濟全球化背景下,跨國公司利用轉(zhuǎn)移定價優(yōu)化稅收籌劃,這引起了各國家對自身稅收管轄權(quán)進步規(guī)制。本文采用比較研究的方法,分析了美國、國際經(jīng)濟合作組織對轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制情況,參照中國當(dāng)前轉(zhuǎn)移定價規(guī)制的情況,并提出了相關(guān)的建議。

關(guān)鍵詞:轉(zhuǎn)移定價;關(guān)聯(lián)企業(yè);市場價格;法律規(guī)制

一、轉(zhuǎn)移定價概述

轉(zhuǎn)讓定價,即轉(zhuǎn)移定價是關(guān)聯(lián)企業(yè)在內(nèi)部交易中不按照一般市場價格的定價,而以整個關(guān)聯(lián)企業(yè)的納稅額達到最低為目的的行為。它不通過市場競爭機制對產(chǎn)品、勞務(wù)或財產(chǎn)進行定價的,而是充分參考各國不同稅率,國內(nèi)各行業(yè)不同稅率,各地區(qū)不同稅收政策,進而在關(guān)聯(lián)企業(yè)間將利潤轉(zhuǎn)移到可減免企業(yè),或?qū)⒂髽I(yè)的利潤轉(zhuǎn)移到虧損企業(yè),實現(xiàn)整個關(guān)聯(lián)企業(yè)的最優(yōu)稅收籌劃。其中,關(guān)聯(lián)企業(yè)指存在控制或管理關(guān)系的企業(yè)。

轉(zhuǎn)移定價的通常做法是:把貨物、勞務(wù)、無形資產(chǎn)通過高稅率國家轉(zhuǎn)移到低稅率國家銷售時定低價;反之,相關(guān)產(chǎn)品、勞務(wù)等由低稅率國家轉(zhuǎn)到高稅率國家銷售時定高價;總之,就是關(guān)聯(lián)企業(yè)控制產(chǎn)品成本在不同國家、不同地區(qū)、不同行業(yè)稅率差的“高進低出”,傳統(tǒng)做法主要為比較價格法,如下:

1、可比非受控價格法。此方法主要指關(guān)聯(lián)企業(yè)間價格交易與獨立企業(yè)間價格交易相比較,若價格差較大,則多數(shù)存在轉(zhuǎn)移定價;反之,則正常。2、再銷售價格法。此法在前種方法無法作出判斷時適用,比較關(guān)聯(lián)企業(yè)間交易價格與貨物再銷售給第三方的價格,若價格差較大,則多數(shù)存在轉(zhuǎn)移定價;反之,則正常。3、成本加價法。該方法將產(chǎn)品的成本加上一定的利潤為正常價格,但若關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易價格偏離正常價格較多,則多存在轉(zhuǎn)移定價。

二、美國對轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制

世界上,對轉(zhuǎn)移定價做出規(guī)定的國家主要是發(fā)達國家,其中美國的轉(zhuǎn)移定價法規(guī)最為完善。

1917年,美國就允許國內(nèi)收入署對關(guān)聯(lián)企業(yè)的所得稅和扣除額進行調(diào)整;到1996年,美國形成了《國內(nèi)收入法典》第482條及其實施細則,系統(tǒng)規(guī)定了轉(zhuǎn)移定價的基本原則和具體方法。美國轉(zhuǎn)移定價立法遵循三個基本原則,即正常交易原則、最優(yōu)法原則、可比性原則,即遵循市場正常價格、優(yōu)先適用可比非受控法、以獨立企業(yè)之間的交易為參照的數(shù)據(jù)要有可比性。

美國轉(zhuǎn)移定價法律規(guī)制方法多元化,總體可分為兩大類,即交易法與利潤法,既包括上述的可比非受控價格法、轉(zhuǎn)售價格法、成本加價法等傳統(tǒng)的轉(zhuǎn)移定價的調(diào)整方法,還包括利潤法,利潤法分為利潤分割法和可比利潤法。

1、利潤分割法。該法指根據(jù)各關(guān)聯(lián)企業(yè)每年的利潤統(tǒng)計數(shù)據(jù),再結(jié)合總利潤對各個關(guān)聯(lián)企業(yè)進行配額,若配額偏離所考核利潤較多,則存在轉(zhuǎn)移定價。2、可比利潤法。該法指以獨立企業(yè)的利潤為參考,對關(guān)聯(lián)企業(yè)內(nèi)部利潤進行比較,若偏離較多,則存在轉(zhuǎn)移定價。①

三、國際法對轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制

國際上,規(guī)制轉(zhuǎn)移定價的法律規(guī)定主要是國際稅收協(xié)定。

目前,關(guān)于轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制主要在經(jīng)濟合作組織范本即《OECD范本》和《跨國企業(yè)和稅務(wù)局的轉(zhuǎn)讓定價指南》。其中,《OECD范本》規(guī)定了“在計算應(yīng)納稅所得額時, 如果關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易價格如果與正常價格不同,應(yīng)當(dāng)進行調(diào)整使之與實際相一致。”,主要涉及關(guān)聯(lián)企業(yè)的認(rèn)定、轉(zhuǎn)讓定價的調(diào)整、追訴期;《跨國企業(yè)和稅務(wù)局的轉(zhuǎn)讓定價指南》規(guī)定了正常交易的原則應(yīng)用、避免和處理轉(zhuǎn)讓定價爭議的管理方法和程序、轉(zhuǎn)讓定價的傳統(tǒng)調(diào)整方法和新方法、無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓定價、費用分配等方面。

四、我國轉(zhuǎn)移定價規(guī)制的現(xiàn)狀

我國對轉(zhuǎn)移定價的法律規(guī)制,經(jīng)歷了區(qū)域性試點立法(源于1988年初制定并實施的《深圳經(jīng)濟特區(qū)外商投資企業(yè)》)、全國性正式立法階段,形成了《關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理規(guī)程》、《稅收征收管理法》、《稅收征收管理法實施細則》以及2007年通過的《企業(yè)所得稅法企業(yè)所得稅法實施條例》等稅收法律法規(guī)對轉(zhuǎn)移定價予以調(diào)整,主要規(guī)定內(nèi)容為界定關(guān)聯(lián)企業(yè)、轉(zhuǎn)移定價調(diào)整方法等。

1、關(guān)于關(guān)聯(lián)企業(yè)的定義,我國2004年國家稅務(wù)總局修訂頒布的《關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理規(guī)程》第4條修改為:“稅收征管法實施細則51條所稱‘在資金、經(jīng)營、購銷等方面,存在直接或者間接的擁有或者控制關(guān)系’、‘直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制’、‘在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系’。”②

2、針對轉(zhuǎn)移定價規(guī)制的基本原則,我國的規(guī)定即2001年通過的《稅收征收管理法》第36條規(guī)定關(guān)聯(lián)企業(yè)間的交易應(yīng)當(dāng)按照獨立企業(yè)業(yè)務(wù)往來的價款和費用來支付。可見,我國轉(zhuǎn)移定價法律規(guī)制的基本原則是獨立交易原則,以獨立企業(yè)之間的交易為參考,讓關(guān)聯(lián)企業(yè)采取獨立交易的方式減少稅收損失。

3、關(guān)于轉(zhuǎn)移定價的調(diào)整方法,相關(guān)規(guī)定為:

2007年《企業(yè)所得稅法實施條例》第111條規(guī)定指出,我國的轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制方法主要為可比非受控價格法、再銷售價格法、成本加成法、交易凈利潤法、利潤分割法,此外還有其他符合獨立交易原則的方法。

由此可知,我國轉(zhuǎn)移定價法律規(guī)制的調(diào)整方法主要為比較價格法和比較利潤法、預(yù)約定價法,多樣的調(diào)整方法有助于我國對轉(zhuǎn)移定價的規(guī)制,減少稅收流失,促進企業(yè)間的正常交易,推動市場向良好的軌道發(fā)展。

五、完善我國轉(zhuǎn)移定價規(guī)制的建議

通過對國內(nèi)外以及國際上對轉(zhuǎn)移定價的法律規(guī)制的分析,考慮我國目前轉(zhuǎn)移定價問題,還有待完善,筆者主要從以下幾個方面做出建議:

1、完善轉(zhuǎn)移定價的立法。我國法律調(diào)整轉(zhuǎn)移定價制度缺少一些明確的法律法規(guī)。筆者建議,盡快制定和出臺“規(guī)制轉(zhuǎn)移定價實施細則”,將系統(tǒng)的轉(zhuǎn)移定價所涉及的所有問題,分門別類地予以調(diào)整,把以前一些不具備可操作性的措施輔以相關(guān)的可實施的程序,讓轉(zhuǎn)移定價制度不再成為空談。

比如,我國2002年《稅收征收管理法實施細則》第51條第2款規(guī)定了納稅人的義務(wù),即便具體的實施辦法已由國家稅務(wù)總局制定,但沒有相關(guān)的監(jiān)督機關(guān)予以相應(yīng)的監(jiān)督,“有義務(wù)”三字將變?yōu)榭照劇?/p>

2、規(guī)范執(zhí)法機關(guān)的權(quán)限。我國法律對主管稅務(wù)機關(guān)的權(quán)限并未做明確界定,比如,在我國《關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來稅務(wù)管理規(guī)程》第28條第6款對于稅務(wù)機關(guān)如何調(diào)整應(yīng)納水所得額,參照何種標(biāo)準(zhǔn),采用何種程序保證執(zhí)法公平無私,這些都有待在具體的轉(zhuǎn)移定價實施細則進步完善。

3、改進轉(zhuǎn)移定價調(diào)整方法體系。我國目前的轉(zhuǎn)移定價調(diào)整方法沒有與國際上普遍認(rèn)可的比較利潤法接軌,亦未對利潤法作出相應(yīng)規(guī)定,其具體實施細則,要有可操作性,明確其適用范圍和條件,補充現(xiàn)有的轉(zhuǎn)移定價調(diào)整方法體系。此外,根據(jù)實際的案件情況,不必按照傳統(tǒng)的轉(zhuǎn)移定價調(diào)整方法的適用順序,參照具體的法律事由,選擇最優(yōu)衡量“正常交易價格”的調(diào)整方法。

4、明確預(yù)約定價制度的操作細節(jié)。該方法突破了傳統(tǒng)解決轉(zhuǎn)移定價的思維方式,將事后調(diào)整改為事先調(diào)整,減輕了稅務(wù)機關(guān)事后審核相關(guān)繁瑣文件的任務(wù),有助于企業(yè)事前做好規(guī)劃,充分考慮轉(zhuǎn)移定價問題,不會輕易逃稅。

但是,對于預(yù)約定價收費、申請文件、預(yù)約定價協(xié)議范本、資料的保密、預(yù)約定價協(xié)議的修訂和延期等的具體規(guī)定要進步完善。(作者單位:西南財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院)

參考文獻

[1]李建偉.關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)制[M].北京:法律出版社,2007

[2]許華珂.關(guān)聯(lián)企業(yè)間轉(zhuǎn)移定價避稅問題的法律控制[J].華中人文論叢.2011.6

[3]吳豐盛.對跨國公司轉(zhuǎn)移定價的法律調(diào)整[J].鄂州大學(xué)學(xué)報.2011.11

注解:

第4篇

關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域 馳名商標(biāo) 保護

一、網(wǎng)絡(luò)域名的定義與意義

(一)網(wǎng)絡(luò)域名的定義與特點

根據(jù)《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》的解釋,網(wǎng)絡(luò)域名是指互聯(lián)網(wǎng)上識別和定位計算機層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識,與該計算機的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址相對應(yīng)。目前,頂級域名的種類十分豐富,主要有com、cn、net、org、edu、gov、cc、tv等等,是被譽為互聯(lián)網(wǎng)之父的喬納森·波斯特爾為了對互聯(lián)網(wǎng)計算機進行管理,于二十世紀(jì)八十年代中期設(shè)計了現(xiàn)行域名與域名系統(tǒng)。網(wǎng)絡(luò)域名就如同我們現(xiàn)實世界中的門牌號一樣,人們通過在計算機中輸入某個域名,計算機中的應(yīng)用程序就會自動通過轉(zhuǎn)化,與該域名相對應(yīng)的服務(wù)器相連,獲得各種信息,一個域名只能對應(yīng)一個服務(wù)器,所以域名不能重名。這也正是我們需要保護域名,防止其遭到不法行為者的搶注,而給權(quán)利人乃至消費者、經(jīng)濟發(fā)展帶來影響。

首先網(wǎng)絡(luò)域名具有虛擬性。網(wǎng)絡(luò)域名是無形的,你看不見,摸不著,只能通過數(shù)字和文字來標(biāo)識其在網(wǎng)絡(luò)上的地址,為的是便于人們記憶。再者網(wǎng)絡(luò)空間本來就是一個獨立的空間,在生活中根本就不存在實體,所以馳名商標(biāo)網(wǎng)絡(luò)域名的保護與傳統(tǒng)的商標(biāo)保護有很大的不同,在電子商務(wù)越來越發(fā)達的今天,域名為人們創(chuàng)造的商機是傳統(tǒng)市場無法比擬的,網(wǎng)絡(luò)域名已經(jīng)成為一種無形的財產(chǎn)權(quán),需要越來越完善的保護。其次網(wǎng)絡(luò)域名的構(gòu)成十分簡單。網(wǎng)絡(luò)域名的構(gòu)成只能含有文字、字母、數(shù)字、連接符組成,并且關(guān)于字符的總數(shù)也有嚴(yán)格的規(guī)定,具有很強的數(shù)字化特性,個性鮮明的圖形、色彩繽紛的顏色都不能在網(wǎng)絡(luò)域名中體現(xiàn)出來,這也是與網(wǎng)絡(luò)的特點有關(guān)的。再次,網(wǎng)絡(luò)域名具有全球唯一性的特點。在網(wǎng)絡(luò)中域名都是唯一對應(yīng)的,每一個網(wǎng)絡(luò)域名不論在什么時間,在什么地點,什么人,只要是注冊成功,就不可能存在一個與其完全相同的域名存在。在網(wǎng)絡(luò)世界中沒有地域界限,全球的網(wǎng)絡(luò)是作為一個整體存在的,正是因為這樣,馳名商標(biāo)所有人遭到域名搶注時,損失將是巨大的。最后,網(wǎng)絡(luò)域名的注冊遵循先申請先注冊的原則。即只要申請的域名與已有的域名不相同,就可以獲得認(rèn)證。由于目前我國商標(biāo)權(quán)利人的法律意識還不是很強,遭受域名搶注的實踐頻頻發(fā)生,這更表明我國需要盡快建立馳名商標(biāo)網(wǎng)絡(luò)域名保護的重要性。

二、各國對于域名搶注的規(guī)定

(一)美國

美國做為經(jīng)濟最為發(fā)達的國家,在域名保護的探索上也是開始最早的國家,在初期美國立法機關(guān)將其列為商標(biāo)淡化的一種,通過商標(biāo)反淡化的法律法規(guī)進行規(guī)制,其目的就是為了保護馳名商標(biāo)所有人馳名商標(biāo)權(quán),防止淡化現(xiàn)象的發(fā)生。但是隨著域名問題的不斷增多,情況也不斷變化,為此美國頒布了針對域名搶注專門的保護法,目前其主要就是通過《聯(lián)邦商標(biāo)淡化法》和《反域名搶注消費者保護法》這兩部法律解決各種域名糾紛。其中在《反域名消費者保護法》中的規(guī)定主要體現(xiàn)為:一、普通商標(biāo)域名糾紛中,保護法規(guī)定了一個重要的條件就是原告的商標(biāo)與被告注冊的域名相同或相似;二、在馳名商標(biāo)域名糾紛中,域名注冊人侵權(quán)成立的條件是消費者在兩者之間發(fā)生了誤認(rèn),若侵權(quán)成立,則域名注冊人就應(yīng)承擔(dān)民事法律責(zé)任。三、特殊標(biāo)記域名糾紛,特殊標(biāo)記主要是指紅十字、奧林匹克標(biāo)志等,這些特殊標(biāo)記是不能作于域名用在商業(yè)行為中的。

由此可見美國對于域名糾紛方面的規(guī)定比較明晰,在商標(biāo)所有人與域名注冊者之間的利益之間尋得了一種平衡。使得域名搶注者的違法成本增大,使域名搶注行為最終會在法律的規(guī)范下得到控制,從而有利于電子商務(wù)的發(fā)展和消費者權(quán)利的保護。①

(二)德國

德國目前并不存在一部專門針對域名搶注事件而設(shè)立的法律,法院在處理域名糾紛時往往根據(jù)《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《民法典》中的相關(guān)規(guī)定進行審理。《商標(biāo)法》中明確了幾種侵權(quán)行為:其一,經(jīng)營過程中使用的標(biāo)記與商標(biāo)權(quán)人的注冊商標(biāo)完全相同,且將該標(biāo)志用于相同的商品和服務(wù)中。其二,由于某個標(biāo)記與在線的商標(biāo)具有混淆相似性,同時二者所代表的商品或服務(wù)也具有相似性,由此導(dǎo)致公眾可能對該標(biāo)記和在先商標(biāo)產(chǎn)生錯誤理解。其三,若某個商標(biāo)與一個在德國已有一定知名度的在先商標(biāo)相同或相似,雖然兩者代表的商品或者服務(wù)并不相似,但是該商標(biāo)的使用已經(jīng)從在先商標(biāo)的知名度中獲利或者損害了在先商標(biāo)的聲譽。②在實踐中主要是使用《商標(biāo)法》中的侵權(quán)規(guī)定,《反不正當(dāng)競爭法》、《民法典》作為補充。

(三)日本

日本針對域名糾紛結(jié)合日本的實際情況,于1997年公布了《有關(guān)域名注冊等事項之規(guī)則》,初步確定了日本域名管理、注冊的相應(yīng)規(guī)則。日本在域名申請上遵循在先原則和單一原則,所謂在先原則就是在域名申請注冊時按照申請先后順序處理,一個機構(gòu)只能申請注冊一個域名。在救濟方面,只有在注冊人有過錯或造成實際損失時,注冊人才賠償有限的直接損失,并且賠償額不超過注冊費范圍。總體而言,日本對于域名注冊采取嚴(yán)厲的監(jiān)管,賠償額度不大,達不到對搶注人的懲戒作用,導(dǎo)致一些人為了謀取私利,鋌而走險,這樣反而不利于互聯(lián)網(wǎng)快捷高效的發(fā)展。

綜上可知,目前世界各國都對域名問題越來越關(guān)注,雖然采取的方法不同,但是目的都是為了保護互聯(lián)網(wǎng)健康快速的發(fā)展,對域名權(quán)利的所有人給予法律上有力的保護。

三、我國在域名保護方面的法律規(guī)定現(xiàn)狀

雖然我國互聯(lián)網(wǎng)起步較晚,但是發(fā)展及其迅速,目前已經(jīng)成為互聯(lián)網(wǎng)大國,隨著各個企業(yè)越來越重視電子商務(wù),我國網(wǎng)絡(luò)域名體系不斷增大,糾紛也隨之增多。目前我國在網(wǎng)絡(luò)域名管理方面適用的法律主要包括:《民法通則》、《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競爭法》。其中《民法通則》其在域名糾紛中的使用僅僅是基本原則,如,誠實信用原則、公序良俗原則,但是由于基本原則本身就過于抽象,不能作為解決法律問題的直接依據(jù),在實踐中缺乏具體的法律規(guī)則或用來填補漏洞時才直接使用;而《反不正當(dāng)競爭法》的作用是為了維護公平的競爭秩序,在域名糾紛中主要是用來補充《商標(biāo)法》的不足。《商標(biāo)法》是在域名糾紛中使用最為頻繁的法律,其主要規(guī)定的是域名與商標(biāo)的沖突問題。總的來說,我國目前針對域名糾紛法律層面上的規(guī)定只停留在原則上,并沒有結(jié)合網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的特殊性設(shè)置獨立的條款,特別是由于網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域沒有地域限制,現(xiàn)行法律中的一些規(guī)定就無法確定在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的效力。隨著我國國內(nèi)域名糾紛案件的不斷增多,而法律由于其自身的滯后性,不能滿足實踐中的需求,針對這個問題,最高院頒布了《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》對于域名糾紛中的案件受理范圍、法院管轄問題、侵權(quán)要件的認(rèn)定、民事責(zé)任等方面進行了詳細的規(guī)定,該司法解釋的頒布在一定程度上促進了網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域合法公平的競爭秩序。此外,行政部門為了方便自身行使行政管理權(quán)等也頒布了一些規(guī)定,如《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》、《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭議解決辦法》、《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名爭議解決程序規(guī)則》、《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心域名注冊實施細則》。

雖然我國在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的法律規(guī)定已經(jīng)有了很大的進步,但是我們不能否認(rèn)我國目前對于域名糾紛處理的法律法規(guī)尚未形成一個完整的法律體系,而針對網(wǎng)絡(luò)域名出臺的法律規(guī)定過于松散,很多規(guī)定法律位階過低,不能在實踐中得到廣泛的應(yīng)用,法律效益不夠。并且由于我國對于馳名商標(biāo)的法律保護受制于是混淆理論的局限性,沒有形成完整的保護,但是馳名商標(biāo)在消費者心中的地位越來越重要,往往在消費者購物中起到?jīng)Q定性的作用,導(dǎo)致不少不法商人尋求各種方法利用馳名商標(biāo)的良好聲譽,采取各種"搭便車"的行為,使消費者對自己的商品或服務(wù)與馳名商標(biāo)產(chǎn)生聯(lián)想,從而謀取私利。由于我國在域名保護和馳名商標(biāo)保護法律規(guī)定上都不是很完善,所以大量的不法商人通過在網(wǎng)上搶注馳名商標(biāo)的域名,然后高價賣給馳名商標(biāo)所有人,謀取利益,由于域名的識別部分是馳名商標(biāo)名稱。在實踐中,域名的使用不僅可以提升該商標(biāo)的市場價值、公眾認(rèn)識程度,而且該商標(biāo)的市場價值、公眾認(rèn)識程度將和域名的使用成為不可分割的整體,那么如果域名的所有人不是馳名商標(biāo)的所有人,對于馳名商標(biāo)所有人來說將是一種巨大的市場風(fēng)險,極有可能會導(dǎo)致馳名商標(biāo)的淡化。所以為了維護公平的社會競爭,維護馳名商標(biāo)所有人的基本權(quán)利,我國必須盡快完善在域名搶注方面的法律規(guī)定,特別是在馳名商標(biāo)的保護上更是如此。

四、我國網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域馳名商標(biāo)保護的建議

(一)從法律層面上完善網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域馳名商標(biāo)保護的規(guī)定

目前許多國家對于網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域馳名商標(biāo)的保護都是從《商標(biāo)法》或《反不正當(dāng)競爭法》出發(fā)的,只有美國等少數(shù)國家針對網(wǎng)絡(luò)問題進行了專門的立法。結(jié)合我國目前的實際,筆者認(rèn)為我國并不適合采取美國單獨立法的模式,因為網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域馳名商標(biāo)的保護標(biāo)的是馳名商標(biāo)所有人基于馳名商標(biāo)所享有的權(quán)利,而《商標(biāo)法》本身就是針對商標(biāo)制定的法律,將馳名商標(biāo)域名問題納入其中,是符合其立法目的的,所以在進行《商標(biāo)法》修改時,應(yīng)明確規(guī)定把他人馳名商標(biāo)注冊為域名行為的性質(zhì)及相應(yīng)的處理辦法。當(dāng)申請注冊的域名構(gòu)成對馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯,并且該域名為惡意注冊或使用,當(dāng)馳名商標(biāo)所有人提出異議時,就應(yīng)該撤銷該域名的注冊或令其轉(zhuǎn)讓給馳名商標(biāo)所有人。這樣才能保護馳名商標(biāo)所有人的合法權(quán)益。此外,還可以通過《反不正當(dāng)競爭法》對該問題提供兜底保護。《反不正當(dāng)競爭法》中的市場交易應(yīng)該包括有形市場交易和虛擬電子市場交易兩種,搶注域名是侵害的馳名商標(biāo)所有人的利益,誤導(dǎo)了社會公眾,為自己的網(wǎng)站賺的了點擊率,或者高價賣給馳名商標(biāo)所有人,謀取私利,實施了不正當(dāng)競爭行為,擾亂了市場秩序,無疑屬于《反不正當(dāng)競爭法》的管轄范疇。所以筆者認(rèn)為在我國對《商標(biāo)法》進行再次修改時應(yīng)該對馳名商標(biāo)的網(wǎng)絡(luò)保護設(shè)置專門的條款,形成以《商標(biāo)法》為主,《反不正當(dāng)競爭法》為輔的馳名商標(biāo)域名保護體系,這樣才能形成強有力的法律效力,全面的保護馳名商標(biāo)的網(wǎng)絡(luò)權(quán)利。

(二)建立馳名商標(biāo)相關(guān)案件數(shù)據(jù)庫

由于長期忽視域名與傳統(tǒng)知識產(chǎn)權(quán)注冊體系的關(guān)聯(lián)性,現(xiàn)行域名管理體系,雖然歷盡心血制訂了很多域名爭議的解決規(guī)則,但是并沒有涉及馳名商標(biāo)與域名之間沖突的規(guī)定,導(dǎo)致馳名商標(biāo)在網(wǎng)絡(luò)世界里的權(quán)益得不到有效的保護,雖然法律規(guī)定可以給予馳名商標(biāo)所有人事后獲得救濟的權(quán)利,但是如果沒有事先的防范機制,再完善的事后救濟也不能夠有效的保護馳名商標(biāo)所有人的利益。并且由于我國目前馳名商標(biāo)認(rèn)證方面實行的是"個案認(rèn)證、被動認(rèn)定"的原則,也就是說只有當(dāng)當(dāng)事人請求認(rèn)定馳名商標(biāo)時,相關(guān)部門才會做出馳名商標(biāo)的認(rèn)定,所以相關(guān)部門之間應(yīng)該加強信息交流,特別是商標(biāo)主管機關(guān)、域名注冊機構(gòu)以及域名爭議解決機構(gòu)之間更應(yīng)該加強溝通,盡快建立相應(yīng)的馳名商標(biāo)相關(guān)案件數(shù)據(jù)庫,便于在后域名申請人在申請注冊時,域名注冊機構(gòu)就可以通過這個數(shù)據(jù)庫進行核查,如果申請注冊的域名與在先經(jīng)過商標(biāo)局或者法院認(rèn)定的馳名商標(biāo)存在沖突時,注冊機構(gòu)有必要通知馳名商標(biāo)所有人,若馳名商標(biāo)所有人對該域名申請?zhí)岢霎愖h的,域名機構(gòu)可以在該異議處理機關(guān)作出決定后,根據(jù)該決定作出是否予以注冊的裁決。因此,完善的數(shù)據(jù)庫可以有效的防止域名與馳名商標(biāo)之間爭議的發(fā)生,所以我們有必要建立一個完整的既能適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)迅速發(fā)展,又能平衡域名與馳名商標(biāo)所有人利益的具有前瞻性、科學(xué)性的數(shù)據(jù)庫。

(三)提高馳名商標(biāo)所有人的法律意識

五千年的歷史發(fā)展進程決定了我國具有眾多的老字號商家,但是由于一直以來法律意識不強,特別是知識產(chǎn)權(quán)上的法律意識更是薄弱,對于自己擁有的老字號品牌保護力度不夠,導(dǎo)致很多侵犯老字號商標(biāo)權(quán)的案件頻繁發(fā)生。一些不法行為者更是看中了老字號在消費者心中的良好聲譽,具有的顯著識別性,將其搶注為網(wǎng)絡(luò)域名。由于域名的唯一性,這些老字號商家想要在網(wǎng)絡(luò)上開拓市場時,發(fā)現(xiàn)自己的品牌已經(jīng)被人注冊,只好花高價買回本應(yīng)屬于自己的域名。這樣的搶注事件不斷增多必須引起所有馳名商標(biāo)所有人的注意,只有增強自己的法律意識,懂得保護自己努力經(jīng)營的商標(biāo)顯著識別性,才能從源頭上減少馳名商標(biāo)與域名之間爭議的發(fā)生。

注釋:

①鄧炯. 美國《泛域名搶注消費者保護法》介評

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