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第1篇

我國器官移植立法在遵循傳統(tǒng)立法基本原則的同時(shí)，也要堅(jiān)持一些特有原則。這是我國器官移植法立法科學(xué)性的內(nèi)在需要：

【關(guān)鍵詞】我國；器官移植立法；基本原則

【中圖分類號(hào)】d922．16；r617

【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】a

【文章編號(hào)】1007—9297(20__)01—0018—05

on the legislative principles in organ transplantation enactment in china． liu chang 1 chen zhan—biao2．

20__20，law institute，shanghai academy ofsocial sciences；20__20，newsroom ofsocial sciences weekly

【abstract】 some necessary principles should be followed in traditional legislation．these legislative principles are al-

so appropriate in organ—transplantation enactment in china． but it’s evidently true that besides the traditionally necessary

legislative principles，there are also some special principles for the enactment of organ transplantation in china．it’s required

by the science of organ transplantation enactment in china．

【key words】china；enactment of organ transplantation；necessary principle

器官移植被稱為“21世紀(jì)醫(yī)學(xué)之巔”。伴隨著新

世紀(jì)的來臨．器官移植又進(jìn)入了一個(gè)蓬勃發(fā)展的新時(shí)

期。我國器官移植自20世紀(jì)50年代末開始起步以

來．已獲得了較好的臨床醫(yī)療效果．在肝移植、腎移植

等領(lǐng)域也已邁人了世界先進(jìn)國家的行列。與此同時(shí)，

我國器官移植技術(shù)的發(fā)展帶來了諸多社會(huì)問題與法

律問題．急需法律予以規(guī)范。然而．令人遺憾的是，迄

今為止．我國卻還沒有在器官移植方面進(jìn)行全國性的

統(tǒng)一立法。這無疑極大地阻礙了我國器官移植技術(shù)的

進(jìn)一步發(fā)展與應(yīng)用．也使相關(guān)法律問題的解決找不到

明文法律依據(jù)。為此，需要加強(qiáng)我國在器官移植及其

相關(guān)方面的立法步伐。對(duì)于在該方面還沒有任何統(tǒng)一

立法經(jīng)驗(yàn)的我國而言．器官移植法顯然也不可能一蹴

而就。為了能夠更好地適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要．我國器官移植

法應(yīng)當(dāng)在堅(jiān)持某些基本立法原則的基礎(chǔ)上有計(jì)劃、有

步驟的進(jìn)行。為此．本文擬就我國器官移植立法過程

【作者簡(jiǎn)介】劉長(zhǎng)秋(1976～)，男，山東人，漢族，法學(xué)碩士，研究人員，迄今已在國內(nèi)各類刊物上發(fā)表學(xué)術(shù)論文6o余篇，主要研究生命法。

tel：1 3331 976533： e—mail：shangujushi@sina．corn

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第12卷(第1期)

中應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持的基本原則淺發(fā)拙論，以求拋磚引玉，豐

富我國器官移植立法的研究

一

、我國立法基本原則與我國器官移植立法

立法的基本原則，是指在立法過程中應(yīng)遵循的指

導(dǎo)思想和方針。作為社會(huì)主義國家的法律，我國在立

法過程中應(yīng)堅(jiān)持以下幾項(xiàng)基本原則

(一)從本國實(shí)際出發(fā)與借鑒外國有益經(jīng)驗(yàn)相結(jié)

合原則

任何國家的立法都是為調(diào)整本國內(nèi)部一定范圍

的社會(huì)關(guān)系而制定的，只有從本國實(shí)際出發(fā)才能夠使

立法符合現(xiàn)實(shí)需要，實(shí)現(xiàn)立法的目的。為此，需要立法

者具有較高的法律素養(yǎng)和深入實(shí)際的務(wù)實(shí)作風(fēng)。為了

避免立法的任意性．立法者須不斷深入實(shí)際．調(diào)查研

究，正確認(rèn)識(shí)事物發(fā)展的規(guī)律性，尤其注意對(duì)我國現(xiàn)

存社會(huì)關(guān)系的研究。同時(shí)，為了節(jié)約立法成本，也應(yīng)當(dāng)

擺脫封閉的思維，善于尋找、發(fā)現(xiàn)和利用各國立法過

程中所普遍遵循的立法規(guī)律，勇于借鑒國外的先進(jìn)立

法經(jīng)驗(yàn)。這既是“解放思想，實(shí)事求是”的哲學(xué)原理在

立法方面的基本反映，也是科學(xué)立法的內(nèi)在要求。

在器官移植立法過程中，我們也需要堅(jiān)持這一原

則。為此．需要特別考慮我國社會(huì)的一些現(xiàn)狀。具體而

言．首先．要充分注意我國社會(huì)倫理色彩較為濃厚，人

們較為看重道德修養(yǎng)的特點(diǎn)，在立法中注意將某些較

具有普適性的道德加以法律化：同時(shí)，注意通過立法

來保障自愿捐獻(xiàn)器官或遺體的那些所謂的“絕對(duì)利他

性”的道德行為；倡導(dǎo)更多的人加入到器官捐獻(xiàn)或遺

體捐獻(xiàn)的行列中來。其次，也要充分考慮到我國公眾

整體上還遠(yuǎn)沒有接受現(xiàn)代高尚生命觀念的現(xiàn)實(shí)，在立

法中只宜提倡人們自愿捐獻(xiàn)遺體或器官，而不宜強(qiáng)制

要求人們非自愿捐獻(xiàn)，否則，不僅立法在施行中會(huì)遇

到阻障而無法貫徹，且會(huì)嚴(yán)重傷及人們的生命尊嚴(yán)。

(二)法制統(tǒng)一、原則性與靈活性相結(jié)合原則

法制統(tǒng)一是指一國的全部現(xiàn)行法之間應(yīng)相互一

致和相互協(xié)調(diào)．不應(yīng)存在沖突或相互矛盾的現(xiàn)象。為

此，需要在立法過程中做到以下3點(diǎn)原則：(1)一切法

律、法規(guī)的制定都須以憲法為最高依據(jù)，不得違背憲

法；(2)應(yīng)注意對(duì)擬制定的規(guī)范性法律文件與其他法

律文件進(jìn)行比較和對(duì)照，避免可能出現(xiàn)的矛盾；(3)應(yīng)

注意各法律部門之間的相互補(bǔ)充與相互配合，并盡量

避免不必要的重復(fù)。同時(shí)，為了避免立法與現(xiàn)實(shí)脫節(jié)，

保證立法的適用性．還必須在堅(jiān)持以上原則性的同

時(shí)，堅(jiān)持適當(dāng)?shù)撵`活性。具體而言，應(yīng)在不違背以上3

項(xiàng)原則的基礎(chǔ)上．允許根據(jù)各地區(qū)因地制宜．制定地

方性法規(guī)。這一點(diǎn)，在我國器官移植的立法過程中貫

· 19 ·

徹得相對(duì)較好。在堅(jiān)持不違背憲法及與《立法法》的規(guī)

定保持一致的原則下，我國在器官移植方面采取了先

由各地方根據(jù)本地實(shí)際情況各自立法．待時(shí)機(jī)成熟后

再進(jìn)行全國性統(tǒng)一立法的思路，在這一立法思路的指

導(dǎo)下，《上海市遺體捐獻(xiàn)條例》、《寧波市遺體捐獻(xiàn)條

例》以及《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人體器官捐獻(xiàn)移植條例》等地

方性器官移植法規(guī)或器官移植關(guān)系法規(guī)先后出臺(tái)。從

內(nèi)容上來看，這些地方性立法基本上堅(jiān)持了各國器官

移植法通行的一些重要原則，為我國器官移植法保持

統(tǒng)一性打下 了良好的基礎(chǔ)。而這些地方性立法的制定

與實(shí)施，無疑為我國進(jìn)行全國性的器官移植立法積累

了經(jīng)驗(yàn)或教訓(xùn)．從而有益于在我國制定統(tǒng)一適用且效

力層次更高的器官移植立法。

(三)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合原則

一般而言，法律總是社會(huì)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，任何

國家的法律都是保護(hù)、鞏固和發(fā)展現(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)的

各種形式的社會(huì)關(guān)系。但法律對(duì)“社會(huì)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總

結(jié)”并不意味著法律只能消極地承認(rèn)現(xiàn)實(shí)．也不意味

著立法只是為了維持某種現(xiàn)狀?！叭藗?cè)诳偨Y(jié)實(shí)踐經(jīng)

驗(yàn)、認(rèn)識(shí)既成事實(shí)的過程中，總會(huì)從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中抽象

出對(duì)未來有指導(dǎo)意義的東西，從分析事物中看到它們

的未來發(fā)展。”因此．科學(xué)地預(yù)測(cè)和把握客觀事物的未

來發(fā)展也應(yīng)當(dāng)是法律的一個(gè)重要任務(wù) 這就要求立法

者在立法過程中必須堅(jiān)持總結(jié)經(jīng)驗(yàn)與科學(xué)預(yù)見相結(jié)

合的立法原則．在保護(hù)、鞏固和發(fā)展現(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)系的

同時(shí)，也要致力于對(duì)未來社會(huì)關(guān)系的規(guī)范。這一點(diǎn)，在

科技性較強(qiáng)的現(xiàn)代生命立法領(lǐng)域尤其具有重要意義。

這是因?yàn)椋F(xiàn)代科技是一把“雙刃劍”，其合法運(yùn)用會(huì)

增進(jìn)人類社會(huì)福利、保障人類社會(huì)穩(wěn)步發(fā)展，反向運(yùn)

用即濫用也會(huì)危害整個(gè)人類社會(huì)的存續(xù)。這樣一來，

科學(xué)地預(yù)測(cè)現(xiàn)代生命科技發(fā)展過程中可能會(huì)產(chǎn)生的

負(fù)面效應(yīng)．借助立法來防范這些負(fù)面效應(yīng)的發(fā)生，就

成為生命科技立法所必須擔(dān)當(dāng)?shù)囊豁?xiàng)歷史使命。器官

移植法作為現(xiàn)代器官移植技術(shù)的規(guī)范和保障法，是防

范器官移植技術(shù)濫用從而引發(fā)各種器官移植犯罪的

制度屏障。因此，在器官移植法立法的過程中，更要注

意堅(jiān)持總結(jié)經(jīng)驗(yàn)與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合的立法原則。

二、我國器官移植立法應(yīng)堅(jiān)持的特殊原則

筆者以為．我國在器官移植法的立法過程中首先

應(yīng)當(dāng)遵循普通立法所均應(yīng)堅(jiān)持的一些基本原則，如以

上我們所介紹的三項(xiàng)基本原則。然而．作為法律體系

中一類較為特殊的立法．我國器官移植法在立法過程

中顯然也應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持一些相對(duì)特殊的立法原則。具體來

說．包括以下3項(xiàng)原則。

· 20 ·

(一)立法經(jīng)濟(jì)性原則

所謂立法經(jīng)濟(jì)性原則就是指在立法過程中應(yīng)綜

合考慮立法的成本問題．考慮立法投入與社會(huì)效益支

出之間的關(guān)系．在遵循效益最大化這一原則的基礎(chǔ)上

加以立法，盡量減少立法的社會(huì)成本與經(jīng)濟(jì)成本．使

立法行為符合經(jīng)濟(jì)效益的要求。為此，在立法過程中．

需要做好以下幾個(gè)方面的具體工作。

1．在立法論證與立法規(guī)劃中充分注意立法的經(jīng)

濟(jì)性要求

立法論證與立法規(guī)劃是立法過程中的一項(xiàng)重要

基礎(chǔ)性工作．其目的是保證立法適合調(diào)整現(xiàn)實(shí)社會(huì)關(guān)

系的需要，并保證立法的進(jìn)程與我國的宏觀經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略

與社會(huì)戰(zhàn)略相一致。立法是一項(xiàng)很復(fù)雜的社會(huì)系統(tǒng)工

程．它產(chǎn)生于社會(huì)的實(shí)際需要。當(dāng)某一類社會(huì)關(guān)系發(fā)

展到特定歷史階段時(shí)，必然會(huì)引發(fā)一些新的問題．這

時(shí)．通常需要國家通過立法來對(duì)這種社會(huì)關(guān)系加以規(guī)

范，以保障其所引發(fā)的社會(huì)問題的解決．維護(hù)社會(huì)秩

序的穩(wěn)定。然而，由于社會(huì)生活的復(fù)雜性，很多時(shí)候．

經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)這樣的問題．即某一立法看似具備了立法

的必要性．但實(shí)際上立法的時(shí)機(jī)還遠(yuǎn)未成熟．而如果

在條件尚不成熟的情況下倉促進(jìn)行立法．經(jīng)常會(huì)引發(fā)

更為嚴(yán)重的社會(huì)問題。因此．為了保障立法的科學(xué)性．

需要立法者在立法之前充分作好立法的論證工作。此

外．立法作為國家有權(quán)機(jī)關(guān)制定、修改和廢止法律的

活動(dòng)并不是一蹴而就的．而需要依據(jù)不同階段的不同

需要有步驟、有根據(jù)地逐步進(jìn)行．在什么階段該立什

么法，具體分幾個(gè)步驟進(jìn)行這些立法等等．均需要立

法者進(jìn)行合理地規(guī)劃。否則．在該立法時(shí)沒能立法或

者在不該立法時(shí)錯(cuò)誤地進(jìn)行了立法．都會(huì)影響立法本

身的實(shí)效，使立法達(dá)不到應(yīng)有的經(jīng)濟(jì)與社會(huì)效益?？?/p>

見，立法論證與立法規(guī)劃對(duì)于立法工作而言．都是極

為重要．必不可少的

器官移植立法作為一項(xiàng)立法工作．在立法過程中

更應(yīng)當(dāng)注意堅(jiān)持立法的經(jīng)濟(jì)性原則，這是由器官移植

法的特殊性決定的。器官移植作為保障和規(guī)范器官移

植順利進(jìn)行并保障器官移植各方當(dāng)事人合法權(quán)益的

法．對(duì)于整個(gè)醫(yī)學(xué)的發(fā)展及人們生命的救助都具有不

可估量的重要現(xiàn)實(shí)意義。具體表現(xiàn)在：首先．器官移植

技術(shù)是一項(xiàng)生命科學(xué)技術(shù)．而在現(xiàn)代社會(huì)中．科技無

疑是第一生產(chǎn)力——無論是對(duì)生命科學(xué)技術(shù)來說還

是對(duì)其他任何科學(xué)技術(shù)來說．器官移植法作為器官移

植技術(shù)發(fā)展的保障法，實(shí)際上也是生產(chǎn)力發(fā)展的保障

法；其次，器官移植客觀上挽救了許多人的生命與健

康，使人們重新恢復(fù)了工作能力．這實(shí)際上是保障了

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第12卷(第1期)

作為社會(huì)生產(chǎn)力重要構(gòu)成要素的勞動(dòng)者的要素，因而

保障了整個(gè)社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展；最后，器官移植法的

出臺(tái)還會(huì)產(chǎn)生巨大的社會(huì)效益．而隨著時(shí)間的推移．

這些社會(huì)效益最終也都會(huì)轉(zhuǎn)化為具體的經(jīng)濟(jì)效益?？?/p>

見．器官移植法實(shí)際上是保障社會(huì)生產(chǎn)力健康、持續(xù)

發(fā)展的法。對(duì)于這樣的法律，立法者在立法時(shí)，顯然更

應(yīng)當(dāng)做好立法論證與立法規(guī)劃工作．以使其充分適應(yīng)

經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的需要．并符合立法的經(jīng)濟(jì)性原則，收

到良好的社會(huì)效益及經(jīng)濟(jì)效益。

當(dāng)前．我國政府對(duì)器官移植立法給予了較高重

視．并就我國器官移植法的立法問題進(jìn)行了初步規(guī)

劃．但另一方面，相關(guān)的理論論證工作卻并沒有充分

完全地展開。當(dāng)前．醫(yī)學(xué)界、法學(xué)界及倫理學(xué)界都已對(duì)

器官移植及器官移植法進(jìn)行了多方位的研究，但一個(gè)

不容忽視的問題是．醫(yī)學(xué)界對(duì)器官移植的研究是純技

術(shù)的角度來進(jìn)行的．而其對(duì)器官移植法的研究也主要

側(cè)重于解決器官移植中的實(shí)際需要，其立法論證主要

集中在如何通過立法使人們更多地捐獻(xiàn)自己的器官．

如何使人們盡早地接受腦死亡的概念，保障器官移植

手術(shù)的成功率與手術(shù)效果．對(duì)器官移植所引發(fā)的一些

權(quán)利保護(hù)問題特別是供體的權(quán)利保護(hù)及相關(guān)倫理問

題往往較為忽視：而法學(xué)界對(duì)器官移植立法的研究與

論證則相對(duì)還未形成氣候．并多側(cè)重于諸如身體權(quán)、

器官捐贈(zèng)合同等基本民事問題的研究，對(duì)有關(guān)的刑事

問題及醫(yī)療監(jiān)管問題則缺乏論證，且大多數(shù)人對(duì)器官

移植技術(shù)方面的問題知之甚少；而倫理學(xué)界則又往往

只將視角限制在如何使器官移植法中的法律規(guī)范符

合 現(xiàn)代生命倫理的要求。各個(gè)學(xué)科對(duì)器官移植所進(jìn)行

的分項(xiàng)研究及對(duì)器官移植法所進(jìn)行的分學(xué)科論證，對(duì)

于保障器官移植法內(nèi)容的全面性與科學(xué)性來說，無疑

是較為不利的．也不符合器官移植法立法的經(jīng)濟(jì)性原

則。因此．如何協(xié)調(diào)法學(xué)界、醫(yī)學(xué)界與倫理學(xué)界的研究

力量．進(jìn)行器官移植立法的跨學(xué)科交流與論證，將是

我國器官移植法立法時(shí)所應(yīng)當(dāng)解決好的一個(gè)重要問

題。

2．選擇符合經(jīng)濟(jì)性原則的立法模式

選擇符合經(jīng)濟(jì)性原則的立法模式是器官移植立

法過程中必須解決好的一個(gè)重要問題，也是器官移植

法在進(jìn)行立法論證和立法規(guī)劃時(shí)所須考慮和重視的

重要問題之一。當(dāng)前．在器官移植立法的模式問題上，

各國主要有兩種做法：一是采取同一立法模式，對(duì)所

有類目的器官的移植都統(tǒng)一制定并適用一部器官移

植法．而不將角膜移植、心臟移植、肺臟移植等單獨(dú)從

器官移植法中分離出來．單獨(dú)立法，美國是采取這一

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第l2卷(第l期)

模式的典型國家；二是采取單一立法模式，即不制定

統(tǒng)一適用于各類人體器官與組織的器官移植法，而依

據(jù)人體器官類目的不同分別予以立法；或者暫不制定

統(tǒng)一的器官移植法．而是根據(jù)本國器官移植專項(xiàng)技術(shù)

發(fā)展與需要的現(xiàn)狀．先分別制定單獨(dú)適用于各 項(xiàng)器

官移植的立法，待時(shí)機(jī)成熟時(shí)再制定統(tǒng)一適用于各類

目器官的器官移植法，日本的器官移植立法就屬于這

種情況。

在這兩種立法模式中．筆者以為．統(tǒng)一立法模式

應(yīng)當(dāng)為我國立法者所優(yōu)先考慮。這是因?yàn)椋旱谝弧＝y(tǒng)一

立法模式是器官移植法立法模式的最終趨向，從當(dāng)前

各國器官移植法的立法模式來看，絕大多數(shù)國家都采

取統(tǒng)一立法模式．即便有些國家暫時(shí)采取單一立法模

式。隨著其本國器官移植各項(xiàng)技術(shù)的全面發(fā)展及人們

生命觀念的全面轉(zhuǎn)變．也會(huì)最終走上統(tǒng)一立法之路；

第二．統(tǒng)一立法模式相對(duì)于單一立法模式而言。更符

合經(jīng)濟(jì)性的立法原則．因?yàn)榻y(tǒng)一立法模式對(duì)所有類目

的器官都統(tǒng)一制定并適用同一部器官移植法。大大減

少了單一立法模式下所必須進(jìn)行的對(duì)各專項(xiàng)器官移

植法(如心臟移植法、角膜移植法等)分別進(jìn)行立法論

證與立法規(guī)劃的必要，節(jié)約了立法成本；第三，統(tǒng)一適

用一部器官移植法，也可減少作為執(zhí)法者的衛(wèi)生主管

部門的執(zhí)法工作難度并減輕作為司法者的法院等機(jī)

關(guān)的司法工作量，①更為合理地配置我國的醫(yī)療衛(wèi)生

執(zhí)法與司法資源。基于此，作者以為，在我國器官移植

法立法的模式問題上，我國應(yīng)當(dāng)采取統(tǒng)一立法模式而

不是單一立法模式。這是器官移植立法經(jīng)濟(jì)性原則的

一個(gè)基本要求。

．)超前立法原則

超前立法原則也是器官移植法在立法時(shí)所必須

要堅(jiān)持的一項(xiàng)基本原則。超前立法原則是指根據(jù)現(xiàn)存

社會(huì)關(guān)系發(fā)展的現(xiàn)狀與趨勢(shì)，在合理推測(cè)該社會(huì)關(guān)系

未來變動(dòng)所可能會(huì)產(chǎn)生的各種情況的前提下，預(yù)設(shè)相

應(yīng)的法律制度加以應(yīng)對(duì)。超前立法原則是現(xiàn)代科技立

法的一個(gè)基本要求．是順應(yīng)科技飛速發(fā)展，保障科技

健康發(fā)展的需要。也是防止法律變動(dòng)過于頻繁以致影

響保障法律信用的基本保障。在器官移植立法方面，

超前立法原則也是器官移植技術(shù)快速發(fā)展的基本要

求 器官移植作為一項(xiàng)新的醫(yī)學(xué)技術(shù)正在以日新月異

的面貌飛速發(fā)展，一些新的技術(shù)與法律的問題不斷產(chǎn)

· 21 ·

生，只有進(jìn)行超前立法，才能使器官移植法真正適應(yīng)

器官移植技術(shù)發(fā)展的需要，適應(yīng)調(diào)整器官移植醫(yī)患關(guān)

系的需要。而且。超前立法原則實(shí)際上也是經(jīng)濟(jì)立法

原則的一個(gè)內(nèi)在要求。因?yàn)橹挥胁扇〕傲⒎ǎ拍?/p>

避免因新問題的不斷出現(xiàn)而對(duì)原立法加以修改的可

能性與必要性。從而減少立法投入，降低立法成本。此

外?！俺傲⒎梢允谷藗兏淖兣f的行為模式．建立新

的行為模式，可以在一定范圍內(nèi)把落后推向先進(jìn)．把

野蠻推向文明。起到法律對(duì)社會(huì)的促進(jìn)作用?！雹谝?/p>

此。在器官移植方面提倡超前立法有利于盡早改變?nèi)?/p>

們現(xiàn)有的生命道德觀念。樹立更為理性和務(wù)實(shí)的生命

觀念．從而盡早接受腦死亡的科學(xué)概念，增強(qiáng)人們器

官捐獻(xiàn)或遺體捐獻(xiàn)的自覺與自愿意識(shí)，提高器官移植

的質(zhì)量和效果。

(三)科學(xué)立法原則

器官移植是一種現(xiàn)代生命科學(xué)技術(shù)。因此。作為

其保障與規(guī)范的器官移植法還應(yīng)當(dāng)在立法過程中堅(jiān)

持科學(xué)立法的原則。所謂科學(xué)立法原則。就是指在立

法時(shí)應(yīng)充分尊重科學(xué)規(guī)律尤其是生命科學(xué)規(guī)律，使立

法的過程及立法的內(nèi)容都符合科學(xué)性。在器官移植法

的立法過程中。尤其要堅(jiān)持科學(xué)立法原則，因?yàn)槠鞴?/p>

移植直接關(guān)乎人的生命健康，假如器官移植法的內(nèi)容

不夠科學(xué)，或者因其立法規(guī)劃等游離了科學(xué)規(guī)律，將

極有可能會(huì)對(duì)人們的生命健康帶來直接損害。而且，

器官移植法的立法目的之一應(yīng)在于保障和促進(jìn)器官

移植技術(shù)的健康發(fā)展，如其游離了科學(xué)規(guī)律，顯然也

不利于器官移植技術(shù)的健康發(fā)展，甚至還會(huì)對(duì)社會(huì)造

成嚴(yán)重危害

在器官移植法的立法過程中堅(jiān)持科學(xué)立法原則

的最根本要求就是要使器官移植法反映其所調(diào)整的

社會(huì)關(guān)系的發(fā)展規(guī)律，并依據(jù)該規(guī)律的要求規(guī)范人們

的行為．調(diào)整該領(lǐng)域的社會(huì)關(guān)系。為此，在器官移植立

法過程中需要充分注意以下幾個(gè)方面的問題。

首先，應(yīng)當(dāng)注意將活體器官捐獻(xiàn)移植與遺體捐獻(xiàn)

移植區(qū)別開來。分別加以立法，使活體器官捐獻(xiàn)與遺

體捐獻(xiàn)分別由不同的立法來加以規(guī)制。這是因?yàn)椋?1)

活體器官捐獻(xiàn)所針對(duì)是人體器官，在法理意義上，它

不是一種物．而是作為法律關(guān)系主體的人的身體重要

構(gòu)成部分，而遺體捐獻(xiàn)所針對(duì)的則是已經(jīng)因失去生命

而喪失了法律主體資格的死者的遺體或遺體器官，因

① 在單一立法模式下，司法者要做到正確司法就必須分別去查閱并適用各單一立法，而在統(tǒng)一立法模式下，由于所有類目的器官都統(tǒng)一適用一部

共同的法，因而就不存在法律的分別適用問題，就可以使司法者的工作量相對(duì)減少—— 至少可以不必過于費(fèi)心地去查閱各個(gè)專項(xiàng)法的法條。

② 參見：張根大、方德明、祁九如著，《立法學(xué)總論》，北京：法律出版社，1991年版，第95頁。

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此．從嚴(yán)格法理意義上來講，遺體器官作為遺體的一

個(gè)構(gòu)成要件．最多只是一種法律意義上的“準(zhǔn)物”．它

已經(jīng)不再是人體器官；(2)就遺體捐獻(xiàn)移植所存在的

風(fēng)險(xiǎn)來說，遺體器官捐獻(xiàn)是從死者身上摘取器官用于

器官移植，器官移植的風(fēng)險(xiǎn)僅及于患者即器官移植的

受體1人，而在活體器官捐獻(xiàn)移植方面，器官移植的

則需經(jīng)過兩個(gè)步驟，即首先要從供體身上取出其所捐

獻(xiàn)的器官，然后再將其植入到受體體內(nèi)，這就使得活

體器官移植手術(shù)在供、受體雙方身 上均存在醫(yī)療風(fēng)

險(xiǎn)，因此，遺體捐獻(xiàn)移植的風(fēng)險(xiǎn)要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于活體器官

捐獻(xiàn)移植，在這種情況下，立法者應(yīng)將遺體捐獻(xiàn)與活

體器官捐獻(xiàn)分兩部立法分別加以規(guī)定，而不宜籠統(tǒng)地

規(guī)定在同一立法中；(3)單就遺體捐獻(xiàn)而言，遺體捐獻(xiàn)

實(shí)際上涉及器官移植、醫(yī)學(xué)教學(xué)、科研等許多方面．不

僅僅限于器官移植，這樣一來．立法顯然應(yīng)當(dāng)單獨(dú)將

包括遺體器官捐獻(xiàn)在內(nèi)的遺體捐獻(xiàn)單獨(dú)立法，而不宜

將其與活體器官捐獻(xiàn)共立于一部法中。

其次．需要在充分考慮我國現(xiàn)實(shí)國情的基礎(chǔ)上充

分借鑒國內(nèi)外已經(jīng)成熟且經(jīng)醫(yī)療操作證明切實(shí)可行

的立法經(jīng)驗(yàn)，使我國器官移植法無論就其體系來說還

是就其內(nèi)容而言都符合科學(xué)性原則。在器官移植立法

方面，國內(nèi)外的許多立法經(jīng)驗(yàn)都值得我們借鑒，如各

國立法在對(duì)腦死亡問題的處理、對(duì)未成年人權(quán)益的保

護(hù)等方面所積累的豐富經(jīng)驗(yàn)，都值得我們重視。但另

法律與醫(yī)學(xué)雜志20__年第12卷(第1期)

一方面，重視和借鑒國內(nèi)外的成熟立法經(jīng)驗(yàn)須建立在

充分認(rèn)識(shí)我國現(xiàn)有國情、了解社會(huì)對(duì)器官移植法的實(shí)

際需要的基礎(chǔ)之上，否則，為借鑒而借鑒，最終必將會(huì)

導(dǎo)致立法的內(nèi)容與科學(xué)發(fā)展的要求相背離，與我國的

實(shí)際需要脫軌。

再次，我國是一個(gè)注重倫理道德的國家，人們對(duì)

器官移植的認(rèn)識(shí)更多得是從倫理道德的角度進(jìn)行的．

其器官移植觀念是德性化的。為此，在器官移植立法

的過程中應(yīng)充分注意倫理道德兇素對(duì)器官移植法可

能產(chǎn)生的影響，將某些大眾化的、普遍的生命倫理道

德加以法律化．并加強(qiáng)社會(huì)生命倫理道德方面的宣傳

與教育，以使器官移植法的執(zhí)法與司法能夠獲得人們

的意識(shí)支持，獲得生命倫理道德的有力配合。

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